Contrato

Legally binding document establishing rights and duties between parties

Un contrato es un acuerdo que especifica ciertos derechos y obligaciones legalmente exigibles que pertenecen a dos o más partes . Un contrato generalmente implica el consentimiento ^[1] para la transferencia de bienes , servicios , dinero o la promesa de transferir cualquiera de ellos en una fecha futura. Las actividades e intenciones de las partes que celebran un contrato pueden denominarse contratación . En caso de incumplimiento del contrato , la parte perjudicada puede buscar recursos judiciales como daños o recursos equitativos como el cumplimiento específico o la rescisión . ^[2] Un acuerdo vinculante entre actores en el derecho internacional se conoce como tratado . ^[3]

El derecho contractual, el campo del derecho de las obligaciones relacionado con los contratos, se basa en el principio de que los acuerdos deben cumplirse . ^[4] Al igual que otras áreas del derecho privado , el derecho contractual varía entre jurisdicciones. En general, el derecho contractual se ejerce y rige en jurisdicciones de derecho consuetudinario , jurisdicciones de derecho civil o jurisdicciones de derecho mixto que combinan elementos tanto del derecho consuetudinario como del derecho civil. Las jurisdicciones de derecho consuetudinario suelen exigir que los contratos incluyan una contraprestación para ser válidos, mientras que las jurisdicciones de derecho civil y la mayoría de las jurisdicciones de derecho mixto solo requieren un acuerdo de voluntades entre las partes.

Dentro de la categoría general de jurisdicciones de derecho civil, existen varias variedades distintas de derecho contractual con sus propios criterios distintivos: la tradición alemana se caracteriza por la doctrina única de la abstracción , los sistemas basados en el Código napoleónico se caracterizan por su distinción sistemática entre diferentes tipos de contratos, y el derecho romano-holandés se basa en gran medida en los escritos de juristas holandeses de la era del renacimiento y la jurisprudencia que aplica los principios generales del derecho romano antes de la adopción del Código napoleónico por parte de los Países Bajos. Los Principios UNIDROIT sobre contratos comerciales internacionales , publicados en 2016, tienen como objetivo proporcionar un marco general armonizado para los contratos internacionales, independientemente de las divergencias entre las leyes nacionales, así como una declaración de principios contractuales comunes para que los árbitros y los jueces los apliquen cuando faltan leyes nacionales. En particular, los Principios rechazan la doctrina de la contraprestación, argumentando que la eliminación de la doctrina "trae consigo una mayor certeza y reduce los litigios" en el comercio internacional. ^[5] Los Principios también rechazaron el principio de abstracción sobre la base de que éste y otras doctrinas similares "no son fácilmente compatibles con las percepciones y prácticas comerciales modernas". ^[5]

El derecho contractual puede contrastarse con el derecho de responsabilidad civil (también conocido en algunas jurisdicciones como derecho de delitos), la otra área principal del derecho de obligaciones. Mientras que el derecho de responsabilidad civil generalmente se ocupa de los deberes y obligaciones privados que existen por imperio de la ley y proporciona remedios para los agravios civiles cometidos entre individuos que no están en una relación legal preexistente , el derecho contractual prevé la creación y el cumplimiento de deberes y obligaciones a través de un acuerdo previo entre las partes. La aparición de cuasidelitos , cuasidelitos y cuasidelitos hace que la frontera entre el derecho de responsabilidad civil y el derecho contractual sea algo incierta. ^[6]

Descripción general

Los contratos son ampliamente utilizados en el derecho comercial y, en su mayor parte, forman la base legal para las transacciones en todo el mundo. Los ejemplos más comunes incluyen contratos de venta de servicios y bienes, contratos de construcción , contratos de transporte , licencias de software , contratos de empleo , pólizas de seguro , ventas o arrendamientos de terrenos, entre otros. Un término contractual es una "disposición que forma parte de un contrato". ^[7] Cada término da lugar a una obligación contractual, cuyo incumplimiento puede dar lugar a litigios , aunque un contrato también puede establecer circunstancias en las que se puede excusar el cumplimiento de una obligación. No todos los términos se establecen expresamente y los términos tienen diferente peso legal según cuán centrales sean para los objetivos del contrato. ^[8]

La contratación es una fase específica del proceso de adquisiciones . Incluye la creación, negociación y gestión de contratos.

Las obligaciones creadas por contratos generalmente pueden transferirse, sujetas a los requisitos impuestos por la ley. Las leyes relativas a la modificación de contratos o la cesión de derechos en virtud de un contrato son, en líneas generales, similares en las distintas jurisdicciones. ^[9] En la mayoría de las jurisdicciones, un contrato puede ser modificado por un contrato o acuerdo posterior entre las partes para modificar los términos que rigen sus obligaciones mutuas. Esto se refleja en el Artículo 3.1.2 de los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales , que establece que "un contrato se concluye, modifica o termina por el mero acuerdo de las partes, sin ningún otro requisito". ^[5] Las cesiones suelen estar sujetas a restricciones legales, en particular con respecto al consentimiento de la otra parte del contrato.

La teoría contractual es un amplio cuerpo de teoría jurídica que aborda cuestiones normativas y conceptuales en el derecho contractual. Una de las preguntas más importantes que se plantean en la teoría contractual es por qué se hacen cumplir los contratos. Una respuesta destacada a esta pregunta se centra en los beneficios económicos de hacer cumplir los acuerdos. Otro enfoque, asociado con Charles Fried en su libro Contract as Promise , sostiene que el propósito general del derecho contractual es hacer cumplir las promesas . Otros enfoques de la teoría contractual se encuentran en los escritos de los realistas jurídicos y los teóricos de los estudios jurídicos críticos , que han propuesto interpretaciones marxistas y feministas del contrato. Se han realizado intentos de comprender el propósito general y la naturaleza de la contratación como fenómeno, en particular la teoría del contrato relacional . Además, ciertas concepciones académicas de los contratos se centran en cuestiones de costo de transacción y la teoría del " incumplimiento eficiente ".

Otra dimensión importante del debate teórico sobre los contratos es su lugar dentro de un derecho más amplio de obligaciones y su relación con él. Tradicionalmente, las obligaciones se han dividido en contratos, que se asumen voluntariamente y se deben a una persona o personas específicas, y obligaciones extracontractuales que se basan en la inflicción injustificada de un daño a ciertos intereses protegidos, impuestas principalmente por la ley y que normalmente se deben a una clase más amplia de personas. La investigación en el ámbito empresarial y de la gestión también ha prestado atención a la influencia de los contratos en el desarrollo y el desempeño de las relaciones. ^[10]^[11]

El derecho internacional privado se basa en el principio de que cada jurisdicción tiene su propia ley contractual, determinada por las diferencias en las políticas públicas, la tradición judicial y las prácticas de las empresas locales. En consecuencia, si bien todos los sistemas de derecho contractual tienen el mismo propósito general de permitir la creación de obligaciones legalmente exigibles, pueden contener diferencias significativas. En consecuencia, muchos contratos contienen una cláusula de elección de la ley aplicable y una cláusula de selección del foro para determinar la jurisdicción cuyo sistema de derecho contractual regirá el contrato y el tribunal u otro foro en el que se resolverán las disputas, respectivamente. ^{[ cita requerida ]} A falta de un acuerdo expreso sobre tales cuestiones en el propio contrato, los países tienen normas para determinar la ley que rige el contrato y la jurisdicción para las disputas. Por ejemplo, los Estados miembros de la Unión Europea aplican el artículo 4 del Reglamento Roma I para decidir la ley que rige el contrato, y el Reglamento Bruselas I para decidir la jurisdicción.

Historia

Los contratos han existido desde la antigüedad, formando la base del comercio desde los albores del comercio y el sedentarismo durante la Revolución Neolítica . Un notable desarrollo moderno temprano en el derecho contractual fue el surgimiento del sistema hawala en el subcontinente indio y el mundo árabe , bajo el cual una serie de relaciones contractuales formaron la base de un sistema informal de transferencia de valor que abarcó la Ruta de la Seda . ^[12] En el subcontinente indio, el sistema hawala dio origen al hundi , un contrato transferible que da derecho a su tenedor a su debido tiempo a obtener dinero de su emisor o de un agente de este, dando lugar al principio subyacente a los instrumentos negociables contemporáneos .

El sistema hawala también influyó en el desarrollo de la agencia en el derecho consuetudinario y en las leyes civiles . ^[13] En el derecho romano, los agentes no podían actuar en nombre de otros individuos en la formación de contratos vinculantes. Por otro lado, la ley islámica aceptó la agencia como permisible no solo en el derecho contractual sino en el derecho de obligaciones en general, un enfoque que desde entonces se ha convertido en la corriente principal en el derecho consuetudinario, el derecho mixto y la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil. ^[14] Análogamente, la transferencia de deuda , que no era aceptada bajo el derecho romano, se volvió una práctica generalizada en el comercio europeo medieval, debido en gran medida al comercio con el mundo musulmán durante la Edad Media.

Desde el siglo XIX, surgieron dos tradiciones distintas de derecho contractual. Las jurisdicciones que anteriormente eran colonias británicas generalmente adoptaron el derecho consuetudinario inglés . Otras jurisdicciones adoptaron en gran medida la tradición del derecho civil, ya sea heredando un sistema legal de derecho civil en la independencia o adoptando códigos civiles y comerciales basados en el derecho alemán o francés. Mientras que jurisdicciones como Japón, Corea del Sur y la República de China modelaron su derecho contractual según la tradición pandectista alemana , el mundo árabe modeló en gran medida su marco legal según el Código napoleónico . Mientras que los Países Bajos adoptaron un sistema legal basado en el Código napoleónico a principios del siglo XIX, las colonias holandesas conservaron el derecho romano-holandés basado en precedentes . Las colonias británicas en el sur de África adoptaron los principios romano-holandeses en áreas de derecho privado a través de estatutos de recepción que adoptaban el derecho sudafricano, conservando el derecho romano-holandés para la mayoría de los asuntos de derecho privado mientras aplicaban los principios del derecho consuetudinario inglés en la mayoría de los asuntos de derecho público . Santa Lucía , Mauricio , Seychelles y la provincia canadiense de Quebec son jurisdicciones de derecho mixto que se adhieren principalmente a la tradición jurídica francesa con respecto al derecho contractual y otros principios del derecho privado.

A lo largo del siglo XIX y XX, la mayoría de las jurisdicciones de Oriente Medio y Asia Oriental adoptaron marcos jurídicos de derecho civil basados en el modelo napoleónico, alemán o suizo. El Código napoleónico da forma al derecho contractual en gran parte de Oriente Medio, mientras que el derecho contractual en Japón, Corea del Sur y la República de China tiene sus raíces en la tradición pandectista alemana . En 1926, Turquía reemplazó su mezcla de leyes islámicas y seculares de la era otomana con un código civil secular inspirado en el de Suiza , con su derecho contractual y comercial inspirado en el Código de Obligaciones suizo , que a su vez estaba influenciado por las tradiciones jurídicas alemana y francesa. Después de la Restauración Meiji , Japón adoptó una serie de códigos legales inspirados principalmente en el derecho alemán, adoptando su código comercial en 1899. La adaptación japonesa del derecho civil alemán se extendió a la península de Corea y China como resultado de la ocupación e influencia japonesas, y sigue formando la base del sistema legal en Corea del Sur y la República de China. En 1949, Abd El-Razzak El-Sanhuri y Edouard Lambert redactaron el Código Civil egipcio , inspirado en el Código napoleónico pero que contenía disposiciones diseñadas para adaptarse a la sociedad árabe e islámica. ^[a] El Código Civil egipcio fue posteriormente utilizado como modelo para la mayoría de los estados árabes.

En el siglo XX, el crecimiento del comercio de exportación llevó a los países a adoptar convenciones internacionales, como las Reglas de La Haya-Visby y la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , ^[16] acercando las diversas tradiciones jurídicas. A principios del siglo XX, Estados Unidos atravesó la " era Lochner ", en la que la Corte Suprema de los Estados Unidos anuló las regulaciones económicas sobre la base de la libertad de contrato y la Cláusula del Debido Proceso . Estas decisiones fueron finalmente revocadas, y la Corte Suprema estableció una deferencia a los estatutos y regulaciones legislativas que restringen la libertad de contrato. ^[17] La necesidad de prevenir la discriminación y las prácticas comerciales desleales ha impuesto restricciones adicionales a la libertad de contrato. ^[17] Por ejemplo, la Ley de Derechos Civiles de 1964 restringió la discriminación racial privada contra los afroamericanos. ^[18] La Constitución de los Estados Unidos contiene una Cláusula de Contrato , pero esta se ha interpretado como que solo restringe el menoscabo retroactivo de los contratos. ^[17] A finales del siglo XX y principios del XXI, la legislación de protección del consumidor , como la Ley de Protección del Consumidor (Comercio Justo) de Singapur de 2003, impuso progresivamente límites a la libertad de contratación para impedir que las empresas exploten a los consumidores. ^[19]

En 1993, Harvey McGregor , un abogado y académico británico, elaboró un "Código de contratos" bajo los auspicios de las Comisiones de Derecho Inglesa y Escocesa , que era una propuesta para unificar y codificar las leyes contractuales de Inglaterra y Escocia. Este documento se presentó como un posible "Código de contratos para Europa", pero las tensiones entre juristas ingleses y alemanes hicieron que esta propuesta hasta ahora no haya dado resultado. A pesar de que la Unión Europea es una comunidad económica con una variedad de reglas comerciales, sigue sin haber un "Derecho de contratos de la UE" general. ^[20]

En 2021, China continental adoptó el Código Civil de la República Popular China , que codifica su derecho contractual en el libro tres. Si bien generalmente se clasifica como una jurisdicción de derecho civil, el derecho contractual en China continental ha sido influenciado por una serie de fuentes, incluidas las opiniones tradicionales chinas sobre el papel de la ley, el trasfondo socialista de la República Popular China, el derecho basado en Japón/Alemania de la República de China en Taiwán y el derecho consuetudinario basado en el inglés utilizado en Hong Kong. En consecuencia, el derecho contractual en China continental funciona como un sistema mixto de facto . El código civil de 2021 prevé la regulación de los contratos nominados de una manera similar a la de jurisdicciones como Japón, Alemania, Francia y Quebec.

Contratos de derecho consuetudinario

Las normas que rigen los contratos varían entre jurisdicciones. En la mayoría de los países de habla inglesa, las normas se derivan del derecho contractual inglés , que surgió como resultado de precedentes establecidos por varios tribunales en Inglaterra a lo largo de los siglos. Mientras tanto, las jurisdicciones de derecho civil generalmente derivan su derecho contractual del derecho romano , aunque existen diferencias entre el derecho contractual alemán , los sistemas legales inspirados en el Código napoleónico o el Código civil del Bajo Canadá (por ejemplo, Quebec y Santa Lucía ) y las jurisdicciones que siguen el derecho romano-holandés (por ejemplo, Indonesia y Surinam ) o una mezcla de derecho romano-holandés y derecho consuetudinario inglés (por ejemplo, Sudáfrica y países vecinos).

Formación

En las jurisdicciones de derecho consuetudinario , la formación de un contrato generalmente requiere una oferta, aceptación , contraprestación e intención mutua de estar obligado . El concepto de derecho contractual como un área distinta del derecho en las jurisdicciones de derecho consuetudinario se originó con el ahora extinto writ of assumpsit , que originalmente era una acción de responsabilidad civil basada en la confianza. ^[21] Aunque los contratos verbales son generalmente vinculantes en la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario, algunos tipos de contratos pueden requerir formalidades como estar por escrito o por escritura . ^[22]

No se puede celebrar un contrato sin el consentimiento de las dos partes de quedar vinculadas por sus términos. Normalmente, esto se hace mediante firma escrita (que puede incluir una firma electrónica), pero el consentimiento también puede ser oral o por conducta. El consentimiento puede ser dado por un agente de una de las partes. ^[23]

Los recursos por incumplimiento de contrato incluyen daños y perjuicios (compensación monetaria por pérdidas) y, solo en el caso de incumplimientos graves, la cancelación. ^[24]^[25] El cumplimiento específico y la orden judicial también pueden estar disponibles si los daños y perjuicios son insuficientes.

Oferta, aceptación e invitación a tratar

Para que se forme un contrato legalmente ejecutable, las partes deben llegar a un consentimiento mutuo (también llamado encuentro de voluntades ). Esto se logra típicamente a través de una oferta y una aceptación que no varía los términos de la oferta, lo que se conoce como la " regla de la imagen especular ". Una oferta se define como una promesa que depende de un cierto acto, promesa o tolerancia dada a cambio de la promesa inicial ^[26] Una aceptación es simplemente el consentimiento de la otra parte o partes contratantes a los términos estipulados en el contrato. Como una oferta declara la voluntad del oferente de estar obligado a cumplir los términos propuestos en ella, ^[27] una supuesta aceptación que varía los términos de una oferta no es una aceptación sino una contraoferta y, por lo tanto, un rechazo de la oferta original . El principio de oferta y aceptación ha sido codificado en la Ley de Contratos de la India de 1872. ^[28]

Para determinar si se ha producido un acuerdo de voluntades, la intención de las partes contratantes se interpreta objetivamente desde la perspectiva de una persona razonable . ^[29] El enfoque "objetivo" con respecto a la intención contractual se utilizó por primera vez en el caso inglés de Smith v Hughes en 1871. Cuando una oferta especifica un modo particular de aceptación, solo será válida la aceptación comunicada a través de ese método. ^[30]^[31]

Los contratos pueden ser bilaterales o unilaterales . Un contrato bilateral es un acuerdo en el que cada una de las partes del contrato hace una promesa o un conjunto de promesas a la otra. ^[32] Por ejemplo, en un contrato de compraventa de una casa, el comprador promete pagar al vendedor 200.000 dólares a cambio de la promesa del vendedor de entregar el título de propiedad. Los contratos bilaterales suelen tener lugar en el flujo diario de transacciones comerciales . Menos comunes son los contratos unilaterales, en los que una parte hace una promesa, pero la otra parte no promete nada. En estos casos, quienes aceptan la oferta no están obligados a comunicar su aceptación al oferente. En un contrato de recompensa, por ejemplo, una persona que ha perdido un perro podría prometer una recompensa si se encuentra al perro, mediante una publicación o de forma oral. El pago podría estar condicionado adicionalmente a que el perro sea devuelto con vida. Quienes se enteren de la recompensa no están obligados a buscar al perro, pero si alguien lo encuentra y lo entrega, el promitente está obligado a pagar. Por otra parte, los anuncios que prometen gangas no suelen considerarse ofertas de contratos unilaterales, sino meras "invitaciones a negociar". ^[33] Algunos han criticado la clasificación de los contratos en bilaterales y unilaterales. Por ejemplo, el Tribunal Superior de Australia afirmó que el término contrato unilateral es "poco científico y engañoso". ^[34]

En determinadas circunstancias, se puede crear un contrato implícito . Un contrato es implícito de hecho si las circunstancias implican que las partes han llegado a un acuerdo aunque no lo hayan hecho expresamente. Por ejemplo, si un paciente se niega a pagar después de ser examinado por un médico, el paciente ha incumplido un contrato implícito de hecho. Un contrato que está implícito en la ley a veces se denomina cuasicontrato . Dichos contratos son medios para que los tribunales solucionen situaciones en las que una de las partes se enriquecería injustamente si no estuviera obligada a indemnizar a la otra. Las demandas por quantum meruit son un ejemplo.

Cuando algo se anuncia en un periódico o en un cartel, el anuncio normalmente no constituirá una oferta sino que será una invitación a tratar , una indicación de que una o ambas partes están preparadas para negociar un trato. ^[35]^[36]^[37] Una excepción surge si el anuncio hace una promesa unilateral, como la oferta de una recompensa, como en el caso de Carlill v Carbolic Smoke Ball Co , ^[38] decidido en la Inglaterra del siglo XIX . La empresa, un fabricante farmacéutico, anunció una bola de humo que, si se inhalaba "tres veces al día durante dos semanas", evitaría que los usuarios contrajeran la gripe . Si no lo hacía, la empresa prometía pagar al usuario £ 100, agregando que habían "depositado £ 1,000 en el Alliance Bank para demostrar [su] sinceridad en el asunto". Cuando la empresa fue demandada por el dinero, argumentaron que el anuncio no debería haber sido tomado como una oferta seria y legalmente vinculante sino como una calada . El Tribunal de Apelación sostuvo que a un hombre razonable le parecería que Carbolic había hecho una oferta seria y determinó que la recompensa era una promesa contractual.

Como se decidió en el caso de Pharmaceutical Society of Great Britain v Boots Cash Cashiers , se presume que una oferta que se hace en respuesta a una invitación a tratar, sin ninguna negociación o modificación explícita de los términos, incorpora los términos de la invitación a tratar. ^[39]

Consideración

En el derecho contractual, la contraprestación se refiere a algo de valor que se da a cambio del cumplimiento de una promesa. ^[40] En Dunlop v. Selfridge , Lord Dunedin describió la contraprestación como "el precio por el cual se compra la promesa del otro". ^[41] La contraprestación puede adoptar múltiples formas e incluye tanto beneficios para el promitente como perjuicios para el prometido. La abstención de actuar, por ejemplo, puede constituir una contraprestación válida, pero solo si se renuncia a un derecho legal en el proceso. ^[42]^[43]^[44] Las jurisdicciones de derecho consuetudinario requieren una contraprestación para que un contrato simple sea vinculante, pero permiten que los contratos por escritura no requieran una contraprestación. De manera similar, según el Código Comercial Uniforme , las ofertas en firme en la mayoría de las jurisdicciones estadounidenses son válidas sin contraprestación si están firmadas por el oferente. ^[45]

Normas aplicables a la contraprestación

Para que un contrato sea vinculante, la contraprestación debe ser lícita. Existen normas aplicables para determinar si una contraprestación es lícita tanto en la jurisprudencia como en los códigos de algunas jurisdicciones de derecho consuetudinario. Los principios generales de la contraprestación válida en la tradición del derecho consuetudinario son los siguientes:

Se debe solicitar consideración.
La contraprestación debe provenir del beneficiario de la promesa.
La contraprestación no puede haberse realizado previamente. Debe realizarse en el momento de la celebración del contrato o después de esta.
La contraprestación no puede ser una obligación legal o contractual preexistente.
La contraprestación no tiene por qué tener el mismo valor que la promesa de la otra parte. Por ejemplo, en el derecho contractual, un grano de pimienta describe una contraprestación muy pequeña e inadecuada.
La contraprestación debe ser legal, es decir, no prohibida por la ley.

La insuficiencia de la contraprestación pasada está relacionada con la regla del deber preexistente . Por ejemplo, en el caso inglés temprano de Eastwood v. Kenyon [1840], el tutor de una joven pidió un préstamo para educarla. Después de casarse, su marido prometió pagar la deuda, pero se determinó que el préstamo era impagable. En el caso inglés temprano de Stilk v. Myrick [1809], un capitán prometió dividir los salarios de dos desertores entre la tripulación restante si aceptaban navegar de regreso a casa con menos personal; sin embargo, esta promesa fue considerada inaplicable porque la tripulación ya había sido contratada para navegar el barco. La regla del deber preexistente también se extiende a los deberes legales generales; por ejemplo, una promesa de abstenerse de cometer un agravio o delito no es suficiente. ^[46]

Algunas jurisdicciones han modificado el principio inglés o han adoptado otros nuevos. Por ejemplo, en la Ley de Contratos de la India de 1872 , la contraprestación pasada constituye una contraprestación válida, y esa contraprestación puede provenir de cualquier persona, incluso si no es el beneficiario de la promesa. ^[47] La Ley de Contratos de la India también codifica ejemplos de casos en los que la contraprestación es inválida, por ejemplo, cuando implica un matrimonio o la provisión de un cargo público.

Crítica

La principal crítica a la doctrina de la contraprestación es que se trata de una mera formalidad que sólo sirve para complicar el comercio y crear incertidumbre jurídica al abrir contratos que de otro modo serían simples al escrutinio para determinar si la contraprestación supuestamente ofrecida satisface los requisitos de la ley.

Si bien el propósito de la doctrina era ostensiblemente proteger a las partes que buscaban anular contratos opresivos, esto se logra actualmente mediante el uso de una variedad sofisticada de defensas disponibles para la parte que busca anular un contrato. En la práctica, la doctrina de la contraprestación ha dado lugar a un fenómeno similar al de Ḥiyal en los contratos islámicos, por el cual las partes de un contrato utilizan tecnicismos para satisfacer requisitos mientras que, de hecho, los eluden en la práctica. Por lo general, esto se da en forma de contraprestación "peppercorn" , es decir, una contraprestación que es insignificante pero que aún satisface los requisitos de la ley. ^[b]

La doctrina de la contraprestación ha sido expresamente rechazada por los Principios UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales con el argumento de que genera incertidumbre y litigios innecesarios, obstaculizando así el comercio internacional. ^[5] De manera similar, la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías no exige la contraprestación para que un contrato sea válido, excluyendo así la doctrina con respecto a los contratos cubiertos por la convención incluso en jurisdicciones de derecho consuetudinario donde de otro modo se aplicaría. La existencia continua de la doctrina en jurisdicciones de derecho consuetudinario es controvertida. El " Código de Contratos " del abogado escocés Harvey McGregor , una propuesta patrocinada por la Comisión de Derecho para unificar y codificar el Derecho inglés y escocés, propuso la abolición de la contraprestación. Algunos comentaristas han sugerido que la contraprestación se reemplace por el impedimento legal como base para los contratos. ^[49]

Contratos escritos y orales

Un contrato se evidencia a menudo por escrito o mediante escritura . La regla general es que una persona que firma un documento contractual estará vinculada por los términos de ese documento. Esta regla se conoce como la regla en L'Estrange v Graucob o la "regla de la firma". ^[50] Esta regla fue aprobada por el Tribunal Superior de Australia en Toll(FGCT) Pty Ltd v Alphapharm Pty Ltd. ^[51] La regla generalmente vincula a un firmante a un contrato independientemente de si lo ha leído realmente, ^[50]^[51] siempre que el documento sea de naturaleza contractual. ^[52] Sin embargo, defensas como la coacción o la inconstitucionalidad pueden permitir al firmante evitar la obligación. Además, se debe dar un aviso razonable de los términos de un contrato a la otra parte antes de su celebración. ^[53]^[54]

Los contratos escritos han sido típicamente preferidos en los sistemas legales de derecho consuetudinario . ^[55] En 1677 Inglaterra aprobó el Estatuto de Fraudes que influyó en leyes de estatuto de fraudes similares en los Estados Unidos y otros países como Australia. ^[56]^[c] En general, el Código Comercial Uniforme adoptado en los Estados Unidos requiere que un contrato escrito para ventas de productos tangibles por más de $500, y para contratos de bienes raíces sea escrito. Si la ley no requiere que el contrato sea escrito, un contrato oral es generalmente válido y legalmente vinculante. ^[58] Desde entonces, el Reino Unido ha reemplazado el Estatuto de Fraudes original, pero los contratos escritos aún son requeridos para varias circunstancias como la tierra (a través de la Ley de Propiedad de 1925 ).

No obstante, un contrato válido puede generalmente hacerse oralmente o incluso por conducta. ^[d] Un contrato oral también puede llamarse contrato parol o contrato verbal, con "verbal" significando "hablado" en lugar de "en palabras", un uso establecido en inglés británico con respecto a contratos y acuerdos, ^[59] y común aunque algo desaprobado como "flojo" en inglés americano . ^[60] Un contrato no escrito, tácito, también conocido como "un contrato implícito por los actos de las partes", que puede implicarse legalmente ya sea a partir de los hechos o como lo requiere la ley . Los contratos implícitos de hecho son contratos reales bajo los cuales las partes reciben el "beneficio del trato". ^[61] Sin embargo, los contratos implícitos en la ley también se conocen como cuasicontratos, y el remedio es quantum meruit , el valor justo de mercado de los bienes o servicios prestados.

Certidumbre, integridad e intención de las partes

En los contratos comerciales se presume que las partes tienen la intención de estar legalmente vinculadas a menos que las partes declaren expresamente lo contrario. Por ejemplo, en Rose & Frank Co v JR Crompton & Bros Ltd , un contrato entre dos partes comerciales no se hizo cumplir porque una "cláusula de honor" en el documento establecía que "este no es un contrato comercial o legal, sino solo una declaración de la intención de las partes". Por el contrario, los contratos domésticos y sociales, como los celebrados entre hijos y padres, normalmente no son ejecutables sobre la base del orden público . Por ejemplo, en el caso inglés Balfour v. Balfour, un marido acordó darle a su esposa 30 libras al mes mientras estaba fuera de casa, pero el tribunal se negó a hacer cumplir el contrato cuando el marido dejó de pagar. Por el contrario, en Merritt v Merritt, el tribunal hizo cumplir un contrato entre una pareja separada porque las circunstancias sugerían que su acuerdo tenía la intención de tener consecuencias legales.

Si los términos de un contrato son tan inciertos o incompletos que eluden una interpretación razonable, las partes no pueden haber llegado a un acuerdo a los ojos de la ley. ^[62] Un acuerdo para llegar a un acuerdo no constituye un contrato, y la incapacidad de llegar a un acuerdo sobre cuestiones clave, que pueden incluir cosas como el precio o la seguridad, puede hacer que un contrato entero fracase. Sin embargo, un tribunal intentará dar efecto a los contratos comerciales siempre que sea posible, interpretando el contrato de manera razonable. ^[63] En Nueva Gales del Sur, incluso si hay incertidumbre o incompletitud en un contrato, el contrato puede seguir siendo vinculante para las partes si existe una cláusula suficientemente cierta y completa que exija a las partes someterse a arbitraje, negociación o mediación. ^[64]

Los tribunales también pueden recurrir a normas externas, que se mencionan explícitamente en el contrato ^[65] o se implican en la práctica común en un determinado campo. ^[66] Además, el tribunal también puede implicar un término; si se excluye el precio, el tribunal puede implicar un precio razonable, con excepción de la tierra y los bienes de segunda mano, que son únicos.

Si existen cláusulas inciertas o incompletas en el contrato, y todas las opciones para resolver su verdadero significado han fallado, puede ser posible separar y anular solo aquellas cláusulas afectadas si el contrato incluye una cláusula de separabilidad . La prueba de si una cláusula es separable es una prueba objetiva: si una persona razonable consideraría que el contrato se mantiene incluso sin las cláusulas. Por lo general, los contratos no separables solo requieren el cumplimiento sustancial de una promesa en lugar del cumplimiento total o completo de una promesa para garantizar el pago. Sin embargo, se pueden incluir cláusulas expresas en un contrato no separable para exigir explícitamente el cumplimiento total de una obligación. ^[67]

Los tribunales ingleses han establecido que cualquier intención de convertir el contrato en un "código completo", de modo de excluir cualquier opción de recurrir a un remedio de derecho consuetudinario o extracontractual, debe evidenciarse en "palabras claras y expresas": de lo contrario, los tribunales respetarán la "presunción de que cada parte de un contrato tiene derecho a todos los recursos que surgen por imperio de la ley". ^[68]

Condiciones, garantías y representaciones

Las jurisdicciones de derecho consuetudinario suelen distinguir tres categorías diferentes de términos contractuales, condiciones, garantías y términos intermedios, que varían en el grado de su exigibilidad como parte de un contrato. ^[69] El derecho consuetudinario inglés distingue entre condiciones importantes y garantías , en las que el incumplimiento de una condición por una de las partes permite a la otra repudiarla y quedar eximida, mientras que una garantía permite recursos y daños, pero no la exoneración completa. ^[70]^[71] En el derecho moderno de los Estados Unidos, la distinción es menos clara, pero las garantías pueden aplicarse de forma más estricta. ^[72] El hecho de que un término sea o no una condición se determina en parte por la intención de las partes. ^[71]^[73]

En un sentido menos técnico, sin embargo, una condición es un término genérico y una garantía es una promesa. ^[70] En circunstancias específicas, estos términos se utilizan de manera diferente. Por ejemplo, en la ley de seguros inglesa, la violación de una "condición precedente" por parte de un asegurado es una defensa completa contra el pago de reclamaciones. ^[74]^{: 160} En la ley de seguros general, una garantía es una promesa que debe cumplirse. ^[74] En las transacciones de productos, las garantías prometen que el producto seguirá funcionando durante un cierto período de tiempo. En el Reino Unido, los tribunales determinan si un término es una condición o garantía, independientemente de cómo o si el término fue clasificado en el contrato. ^[75]^[76] La ley también puede declarar que un término o la naturaleza de un término es una condición o garantía. Por ejemplo, la Ley de Venta de Bienes de 1979 s15A establece que los términos como título, descripción, calidad y muestra son generalmente condiciones . ^[77] El Reino Unido también ha desarrollado el concepto de "término intermedio" (también llamado términos innominados), establecido por primera vez en Hong Kong Fir Shipping Co Ltd v Kawasaki Kisen Kaisha Ltd [1962].

Tradicionalmente, mientras que las garantías son promesas contractuales que se hacen cumplir mediante una acción legal, independientemente de la materialidad, la intención o la confianza, ^[72] las representaciones son tradicionalmente declaraciones precontractuales que permiten una acción basada en agravio (como el agravio por engaño ) si la tergiversación es negligente o fraudulenta. ^[78] En la ley estadounidense, la distinción entre los dos es algo confusa. ^[72] Las garantías generalmente se consideran como una acción legal principalmente basada en el contrato, mientras que las tergiversaciones negligentes o fraudulentas se basan en agravios, pero existe una mezcla confusa de jurisprudencia en los Estados Unidos. ^[72] En la ley inglesa moderna, los vendedores a menudo evitan usar el término "representa" para evitar reclamos bajo la Ley de tergiversación de 1967 , mientras que en Estados Unidos el uso de "garantiza y representa" es relativamente común. ^[79]

Los tribunales ingleses pueden sopesar el énfasis de las partes al determinar si una declaración extracontractual es ejecutable como parte del contrato. En el caso inglés de Bannerman v White , ^[80] el tribunal confirmó el rechazo por parte de un comprador de lúpulo que había sido tratado con azufre, ya que el comprador expresó explícitamente la importancia de este requisito. El conocimiento relativo de las partes también puede ser un factor, como en el caso inglés de Bissett v Wilkinson , ^[81] donde el tribunal no encontró tergiversación cuando un vendedor dijo que las tierras agrícolas que se vendían soportarían 2000 ovejas si las trabajaba un solo equipo; se consideró que el comprador tenía suficiente conocimiento para aceptar o rechazar la opinión del vendedor.

Según Andrew Tettenborn et al ., existen cinco circunstancias diferentes en las que un término contractual se convertirá en una condición:

Un término es una condición (en lugar de un término intermedio o innominado, o una garantía), en cualquiera de las siguientes cinco situaciones: (1) el estatuto clasifica explícitamente el término de esta manera; (2) existe una decisión judicial vinculante que respalda esta clasificación de un término particular como una "condición"; (3) un término se describe en el contrato como una "condición" y, al interpretarlo, tiene ese significado técnico; (4) las partes han acordado explícitamente que el incumplimiento de ese término, sin importar las consecuencias fácticas, dará derecho a la parte inocente a rescindir el contrato por incumplimiento; o (5) como una cuestión de interpretación general del contrato, la cláusula debe entenderse como destinada a operar como una condición. ^[82]

Capacidad

En todos los sistemas de derecho contractual, la capacidad de diversas personas físicas o jurídicas para celebrar contratos, hacer cumplir obligaciones contractuales o hacer que se cumplan contratos en su contra está restringida por razones de orden público. En consecuencia, la validez y la aplicabilidad de un contrato dependen no sólo de si una jurisdicción es de derecho consuetudinario, civil o mixto, sino también de las políticas particulares de la jurisdicción en materia de capacidad. Por ejemplo, es posible que a los niños muy pequeños no se les obligue a cumplir los acuerdos que han celebrado, suponiendo que carecen de la madurez necesaria para entender lo que están haciendo; a los empleados o directores infractores se les puede impedir contratar para su empresa, porque han actuado ultra vires (más allá de su poder). Otro ejemplo podría ser el de las personas mentalmente incapacitadas, ya sea por discapacidad o por embriaguez. ^[83] Los detalles varían entre jurisdicciones, por ejemplo, el artículo 39 del Código Civil de Filipinas proporciona una descripción completa de las circunstancias más típicas que resultan en la pérdida o disminución de la capacidad jurídica: ^[84] edad, discapacidad mental, estado de sordomudo , pena, ausencia, ^[e] insolvencia y tutela .

Cada parte contractual debe ser una "persona competente" con capacidad jurídica. Las partes pueden ser personas físicas ("individuos") o personas jurídicas (" corporaciones "). Un acuerdo se forma cuando se acepta una "oferta". Las partes deben tener la intención de estar legalmente vinculadas ; y para ser válido, el acuerdo debe tener tanto una "forma" adecuada como un objeto lícito. En Inglaterra (y en jurisdicciones que utilizan principios contractuales ingleses), las partes también deben intercambiar una " consideración " para crear una "reciprocidad de obligaciones", como en Simpkins v Pays . ^[85]

En los Estados Unidos, las personas menores de 18 años son típicamente menores y sus contratos se consideran anulables ; sin embargo, si el menor anula el contrato y los beneficios recibidos por el menor son reembolsables, esos beneficios deben ser devueltos. ^[86] El menor puede hacer cumplir los incumplimientos de contrato por parte de un adulto mientras que, en ausencia de ratificación al alcanzar la mayoría de edad del menor, la ejecución por parte del adulto puede ser más limitada. ^[87]

Mientras tanto, en Singapur , si bien las personas menores de 21 años se consideran menores, las secciones 35 y 36 de la Ley de Derecho Civil de 1909 establecen que ciertos contratos celebrados por menores de 18 años o más deben tratarse como si fueran adultos. ^[88] Además, la Ley de Contratos de Menores de 1987, tal como se aplica en Singapur y en Inglaterra y Gales, establece que un contrato celebrado por un menor no es automáticamente inaplicable y que un "tribunal puede, si es justo y equitativo hacerlo, exigir al demandado [menor] que transfiera al demandante cualquier propiedad adquirida por el demandado en virtud del contrato, o cualquier propiedad que lo represente". ^[89]

Además de la edad, una de las partes de un contrato puede carecer de capacidad por razones de enfermedad mental o senilidad. En virtud de la Ley de Capacidad Mental de Singapur de 2008, por ejemplo, "una persona carece de capacidad en relación con un asunto si en el momento de los hechos no puede tomar una decisión por sí misma en relación con el asunto debido a un deterioro o una perturbación en el funcionamiento de la mente o el cerebro". ^[90] Cuando una persona carece de capacidad por razones de enfermedad mental o senilidad, un familiar u otra persona responsable puede obtener un poder notarial permanente para tomar decisiones sobre el "bienestar personal" de la persona incapacitada, los "bienes y asuntos [financieros]" de la persona, o ambos. ^[91] Las cuestiones sobre si una persona tiene la capacidad para tomar decisiones, ya sea en general o con respecto a un asunto o una clase de asuntos en particular, generalmente se resuelven mediante una declaración judicial y el tribunal que realiza la declaración puede designar a una o más personas para que actúen como tutores (inglés americano) o representantes (inglés de la Commonwealth) de la persona incapacitada. ^[92]

Términos implícitos

Si bien las partes establecen una cláusula expresa durante la negociación o se encuentran por escrito en un documento contractual, las cláusulas implícitas no se establecen, pero forman parte del contrato. Las cláusulas implícitas son plenamente exigibles y, según la jurisdicción, pueden surgir como resultado de la conducta o las expectativas de las partes, ^[f] en virtud de la costumbre (es decir, normas generales tácitas dentro de una industria en particular) o por imperio de la ley.

Las leyes o los precedentes pueden crear términos contractuales implícitos, en particular en relaciones estandarizadas como los contratos de empleo o de transporte marítimo. El Código Comercial Uniforme de los Estados Unidos también impone un pacto implícito de buena fe y trato justo en el cumplimiento y la ejecución de los contratos contemplados en el Código. Además, Australia , Israel y la India implican un término de buena fe similar a través de sus leyes, mientras que la Corte Suprema de Canadá ha desarrollado una doctrina de cumplimiento contractual honesto . Si bien la ley inglesa no impone tal requisito, existe, no obstante, un concepto general de " expectativa legítima " en la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario.

La mayoría de las jurisdicciones tienen disposiciones legales específicas que tratan directamente de la venta de bienes, las transacciones de arrendamiento y las prácticas comerciales. En los Estados Unidos, los ejemplos destacados incluyen, en el caso de los productos, una garantía implícita de comerciabilidad e idoneidad para un propósito particular, y en el caso de las viviendas, una garantía implícita de habitabilidad. En el Reino Unido, los términos implícitos pueden crearse por estatuto (por ejemplo, la Ley de Venta de Bienes de 1979 , la Ley de Derechos del Consumidor de 2015 y las Reglas de La Haya-Visby ), el derecho consuetudinario (por ejemplo, The Moorcock , ^[93] que introdujo la prueba de "eficacia comercial"), tratos previos (por ejemplo, Spurling v Bradshaw ), ^[94] o la costumbre (por ejemplo, Hutton v Warren ). ^[95]

En muchas jurisdicciones de derecho consuetudinario, los contratos de seguro están sujetos a un término implícito en la ley de máxima buena fe , y esto está codificado (por ejemplo) en la sección 17 de la Ley de Seguros Marítimos de Singapur de 1909. ^[96] Además, dependiendo de la jurisdicción, los contratos de seguro marítimo y de vida pueden requerir que el asegurado tenga un interés asegurable en el activo o la vida asegurados. ^[97]^[98]^[99] Por el contrario, en lugar de requerir que un asegurado tenga un interés asegurable en la vida asegurada, la ley alemana simplemente requiere que el asegurado obtenga el consentimiento de la persona cuya vida está asegurada. ^[99] A diferencia de estar implícito por ley o hecho, un término puede estar implícito sobre la base de la costumbre o el uso en un mercado o contexto particular. En el caso australiano de Con-Stan Industries of Australia Pty Ltd v Norwich Winterthur (Aust) Limited , ^[100] se establecieron los requisitos para que un término esté implícito por costumbre. Para que un término se considere implícito por costumbre, debe ser "tan conocido y aceptado que se pueda presumir razonablemente que todo aquel que celebre un contrato en esa situación ha importado ese término al contrato". ^[100]^{: párrafos 8-9}

Actuación

El cumplimiento se refiere a la finalización de las tareas u obligaciones previstas en el contrato. En algunos casos, como en una transacción de compra minorista, la formación y el cumplimiento del contrato ocurren al mismo tiempo, ^[101] pero cuando un contrato implica una promesa de hacer algo en el futuro, el cumplimiento se refiere al cumplimiento posterior de esa promesa. El cumplimiento varía según las circunstancias particulares. Mientras se está ejecutando un contrato, se denomina contrato pendiente de ejecución , y cuando se completa es un contrato ejecutado. En algunos casos puede haber habido un cumplimiento sustancial pero no un cumplimiento completo, lo que permite que la parte ejecutante sea parcialmente compensada.

Remedios

Los recursos por incumplimiento de contrato generalmente incluyen daños y perjuicios o formas de reparación específicas, que incluyen, entre otras: cumplimiento específico , medidas cautelares , reparación declaratoria y rescisión . La disponibilidad de diferentes recursos varía de una jurisdicción a otra; la jurisprudencia de derecho consuetudinario prefiere otorgar daños y perjuicios cuando sea posible, mientras que las jurisdicciones de derecho civil se inclinan más por la reparación específica.

En el Reino Unido y Singapur, el incumplimiento de contrato se define en la Ley de Términos Contractuales Injustos de 1977 como: [i] incumplimiento, [ii] desempeño deficiente, [iii] desempeño parcial, o [iv] desempeño que es sustancialmente diferente de lo que se esperaba razonablemente. ^[102] Las partes inocentes pueden repudiar (cancelar) el contrato solo por un incumplimiento importante (incumplimiento de una condición), ^[103]^[104] pero siempre pueden recuperar daños compensatorios, siempre que el incumplimiento haya causado una pérdida previsible.

Daños y perjuicios

Existen varios tipos diferentes de daños que pueden concederse por incumplimiento de contrato.

Los daños compensatorios se otorgan a la parte perjudicada por el incumplimiento del contrato. En los daños compensatorios, hay dos tipos de pérdidas : daños consecuentes y daños directos. En teoría, los daños compensatorios están diseñados para poner a la parte perjudicada en su posición legítima, generalmente a través de una adjudicación de daños por expectativas.
Los daños liquidados son una estimación de la pérdida acordada en el contrato, de modo que el tribunal evita calcular daños compensatorios y las partes tienen mayor certeza. Las cláusulas de daños liquidados pueden tener un propósito compensatorio o punitivo y, cuando tienen este último propósito, pueden denominarse "cláusulas penales". Las cláusulas penales que tienen un propósito puramente punitivo son nulas o limitadas por motivos de orden público en la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario y de derecho civil (aunque no en todas), aunque las jurisdicciones que reconocen las cláusulas penales pueden, no obstante, permitir que los tribunales intervengan en casos en los que la ejecución sería inequitativa.
Los daños nominales consisten en una pequeña cantidad de dinero en efectivo cuando el tribunal concluye que el demandado ha incumplido pero el demandante no ha sufrido ninguna pérdida pecuniaria cuantificable, y pueden solicitarse para obtener un registro legal de quién tuvo la culpa.
Los daños punitivos o ejemplares se utilizan para castigar a la parte culpable. Aunque estos daños no tienen como objetivo principal compensar, el demandante (y no el estado) recibe la indemnización. Los daños ejemplares no se reconocen ni se permiten en algunas jurisdicciones. En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, los daños ejemplares no están disponibles por incumplimiento de contrato, pero sí son posibles después de fraude. Aunque los factores viciantes (como la tergiversación, el error, la influencia indebida y la coacción) se relacionan con los contratos, no son acciones contractuales en sí mismas. Sin embargo, permiten que un demandante en un contrato obtenga daños ejemplares por incumplimiento.

Los daños compensatorios compensan al demandante por las pérdidas reales sufridas de la manera más precisa posible. Pueden ser daños por expectativas, daños por confianza o daños restitutorios . Los daños por expectativas se otorgan para poner a la parte en una posición tan buena como la que habría tenido si el contrato se hubiera cumplido como se prometió. ^[105] Los daños por confianza se otorgan generalmente cuando no se puede llegar a una estimación razonablemente confiable de la pérdida de expectativas o a opción del demandante. Las pérdidas por confianza cubren los gastos sufridos en la confianza en la promesa. Ejemplos de daños por confianza se han otorgado porque las ganancias son demasiado especulativas incluyen el caso australiano de McRae v Commonwealth Disposals Commission^[106] que se refería a un contrato por los derechos de salvamento de un barco. En Anglia Television Ltd v. Reed ^[107] el Tribunal de Apelación inglés otorgó al demandante los gastos incurridos antes del contrato en preparación de la ejecución.

Las jurisdicciones de common law distinguen tradicionalmente entre daños liquidados legítimos, que son válidos y exigibles, y sanciones, que suelen estar prohibidas por ser contrarias al orden público. La prueba tradicional para determinar en qué categoría cae una cláusula fue establecida por la Cámara de los Lores inglesa en Dunlop Pneumatic Tyre Co Ltd v New Garage & Motor Co Ltd^[108] En las provincias de common law canadienses, las cláusulas penales se consideran válidas y exigibles siempre que no sean abusivas. ^[109]^[110]^[111] La posición canadiense es similar al enfoque intermedio adoptado en el derecho contractual filipino, que establece que una cláusula penal que prevé daños liquidados es exigible a menos que la cláusula sea "inicua o abusiva" o que el incumplimiento del contrato en cuestión no sea uno que las partes hayan previsto cuando celebraron el contrato. ^[112] Un enfoque similar ha sido adoptado por el Tribunal Superior de Australia y el Tribunal Supremo del Reino Unido durante las primeras décadas del siglo XXI; por el cual una cláusula penal es inaplicable sólo si es desproporcionada a los “intereses legítimos”, no limitados a la búsqueda de compensación, de la parte no infractora. ^[113]^[114]

Después de que se ha producido un incumplimiento, la parte inocente tiene el deber de mitigar la pérdida adoptando todas las medidas razonables. La falta de mitigación significa que los daños pueden reducirse o incluso denegarse por completo. ^[115] Sin embargo, Michael Furmston ^[116] ha argumentado que "es incorrecto expresar la regla (de mitigación) afirmando que el demandante tiene el deber de mitigar su pérdida", ^[117] citando a Sotiros Shipping Inc v Sameiet, The Solholt . ^[118] Si una parte notifica que el contrato no se completará, se produce un incumplimiento anticipado .

Los daños pueden ser generales o consecuentes. Los daños generales son aquellos daños que se derivan naturalmente de un incumplimiento de contrato. Los daños consecuentes son aquellos daños que, aunque no se derivan naturalmente de un incumplimiento, son naturalmente asumidos por ambas partes en el momento de la formación del contrato. Un ejemplo sería cuando alguien alquila un coche para llegar a una reunión de negocios, pero cuando esa persona llega para recoger el coche, no está allí. Los daños generales serían el costo de alquilar un coche diferente. Los daños consecuentes serían la pérdida de negocios si esa persona no pudo llegar a la reunión, si ambas partes sabían la razón por la que la parte estaba alquilando el coche. Para recuperar los daños, un demandante debe demostrar que el incumplimiento del contrato causó una pérdida previsible. ^[24]^[119] Hadley v Baxendale estableció que la prueba de previsibilidad es tanto objetiva como subjetiva. En otras palabras, ¿es previsible para el espectador objetivo, o para las partes contratantes, que pueden tener un conocimiento especial? En los hechos de Hadley , donde un molinero perdió producción porque un transportista demoró en llevarse las piezas rotas del molino para repararlas, el tribunal sostuvo que no correspondía pagar daños ya que la pérdida no era previsible ni para el "hombre razonable" ni para el transportista, quienes habrían esperado que el molinero tuviera una pieza de repuesto almacenada.

Alivio específico

Puede haber circunstancias en las que sería injusto permitir que la parte incumplidora simplemente compre a la parte perjudicada con daños y perjuicios, por ejemplo, cuando un coleccionista de arte compra una pintura rara y el vendedor se niega a entregarla.

En la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario, estas circunstancias se tratan mediante órdenes judiciales de "ejecución específica", que exigen que se cumpla el contrato o una parte del mismo. En algunas circunstancias, un tribunal ordenará a una de las partes que cumpla su promesa o emitirá una orden judicial que exija a una parte que se abstenga de hacer algo que incumpla el contrato. Se puede obtener una ejecución específica por el incumplimiento de un contrato de venta de terrenos o bienes inmuebles sobre la base de que la propiedad tiene un valor único. En los Estados Unidos, por medio de la 13.ª Enmienda a la Constitución de los Estados Unidos , la ejecución específica en los contratos de servicios personales solo es legal " como castigo por un delito por el cual la parte haya sido debidamente condenada ". ^[120] Tanto una orden de ejecución específica como una orden judicial son recursos discrecionales, que se originan en su mayor parte en equidad . Ninguna está disponible como un derecho y en la mayoría de las jurisdicciones y la mayoría de las circunstancias, un tribunal normalmente no ordenará la ejecución específica. Un contrato para la venta de bienes inmuebles es una notable excepción. En la mayoría de las jurisdicciones, la venta de bienes inmuebles es ejecutable mediante ejecución específica. Incluso en este caso, las defensas a una acción en equidad (como la negligencia , la regla del comprador de buena fe o las manos sucias ) pueden actuar como un obstáculo para el cumplimiento específico.

En la legislación india, la Ley de reparación específica de 1963 codifica las normas que rigen el cumplimiento específico y otros recursos además de los daños y perjuicios. La reparación disponible en virtud de la ley se limita a la recuperación de la posesión de la propiedad, el cumplimiento específico de los contratos, la rectificación de los instrumentos, la rescisión de los contratos, la cancelación de los instrumentos, la reparación declaratoria y los mandatos judiciales.

Cuando corresponda, los tribunales de la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario y de derecho civil pueden permitir la declaración de amparo o la rescisión de contratos. Rescindir es dejar sin efecto o anular un contrato. Hay cuatro formas diferentes en que se pueden dejar sin efecto los contratos. Un contrato puede considerarse " nulo ", " anulable " o " inexigible ", o declararse "ineficaz". La nulidad implica que un contrato nunca llegó a existir. La anulación implica que una o ambas partes pueden declarar un contrato ineficaz a su voluntad. La inexigibilidad implica que ninguna de las partes puede recurrir a un tribunal para obtener un remedio. La ineficacia surge cuando un contrato se rescinde por orden de un tribunal, cuando un organismo público no ha cumplido con los requisitos de la ley de contratación pública . ^[121]

Defensas

Las defensas a las reclamaciones en virtud del derecho contractual incluyen factores viciantes , que sirven para determinar si un supuesto contrato es (1) nulo o (2) anulable, o afirmaciones de que la otra parte no cumplió con sus obligaciones dentro de un período de tiempo razonable. Con respecto a los contratos de naturaleza comercial, los Principios UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales proporcionan un esquema general de los motivos por los cuales un contrato puede ser anulado. Cuando un contrato o cláusula es anulable, la parte con derecho a anular puede elegir, condicional o incondicionalmente, confirmar el contrato o cláusula, como se describe en el Artículo 3.2.9 de los Principios, que establece que "si la parte con derecho a anular el contrato confirma expresa o implícitamente el contrato después de que haya comenzado a correr el período de tiempo para dar aviso de anulación, la anulación del contrato queda excluida". ^[5] Además, el artículo 3.2.13 establece que "cuando una causa de resolución afecte únicamente a términos individuales del contrato, el efecto de la resolución se limitará a esos términos, a menos que, teniendo en cuenta las circunstancias, no sea razonable mantener el resto del contrato". ^[5]

Aunque las disposiciones sobre la anulación de un contrato por la conducta de la otra parte son, en general, similares en todas las jurisdicciones, la anulación por la conducta de un tercero es más controvertida. El artículo 3.2.8 de los Principios dispone que cuando la conducta que constituye motivo de rescisión "sea imputable a, o sea conocida o debiera ser conocida por, un tercero de cuyos actos la otra parte sea responsable, el contrato podrá resolverse en las mismas condiciones que si la conducta o el conocimiento hubieran sido de la propia parte". De manera similar, si bien los factores viciantes son similares en todas las jurisdicciones, el grado en que un incumplimiento de otra parte de un contrato puede constituir motivo de rescisión o terminación anticipada de las obligaciones contractuales varía entre jurisdicciones. Por ejemplo, la legislación de China continental establece que una parte puede intentar rescindir un contrato o dar por terminadas sus obligaciones restantes si la otra parte "expresa o indica mediante un acto que no cumplirá la obligación principal", "retrasa el cumplimiento de la obligación principal y sigue sin cumplirla dentro de un período de tiempo razonable", o "retrasa el cumplimiento de la obligación o ha actuado de otro modo en incumplimiento del contrato, haciendo así imposible alcanzar el propósito del contrato". ^[122]

Tergiversación

Por declaración falsa se entiende una declaración falsa de un hecho que se produce antes de la celebración de un contrato por una parte a otra y que tiene el efecto de inducir a esa parte a celebrar el contrato. Por ejemplo, en determinadas circunstancias, las declaraciones o promesas falsas hechas por un vendedor de mercaderías con respecto a la calidad o naturaleza del producto que tiene el vendedor pueden constituir una declaración falsa. La constatación de una declaración falsa permite un recurso de rescisión y, a veces, una indemnización por daños y perjuicios, según el tipo de declaración falsa. La rescisión es el recurso principal y también se pueden solicitar daños y perjuicios si se establece un agravio. El artículo 3.2.5 de los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales dispone que "una parte puede resolver el contrato cuando haya sido inducida a celebrarlo por la declaración fraudulenta de la otra parte, incluidos los términos o las prácticas, o la omisión fraudulenta de circunstancias que, según las normas comerciales razonables de un trato justo, la última parte debería haber revelado". ^[5]

En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, para probar la tergiversación o el fraude, tradicionalmente debe haber evidencia que demuestre que se hizo una reclamación, que dicha reclamación era falsa, que la parte que hizo la reclamación sabía que la reclamación era falsa y que la intención de esa parte era que se realizara una transacción basada en la reclamación falsa. ^[123] Para obtener reparación, debe haber una tergiversación positiva de la ley y también, la persona a la que se hizo la representación debe haber sido engañada por esta tergiversación y haber confiado en ella: Public Trustee v Taylor . ^[124] Hay dos tipos de tergiversación: fraude en el hecho y fraude en la inducción. El fraude en el hecho se centra en si la parte que alega tergiversación sabía que estaba creando un contrato. Si la parte no sabía que estaba celebrando un contrato, no hay un acuerdo de voluntades y el contrato es nulo. El fraude en la inducción se centra en la tergiversación que intenta hacer que la parte celebre el contrato. La tergiversación de un hecho material (si la parte hubiera sabido la verdad, no habría celebrado el contrato) hace que el contrato sea anulable. Supongamos que dos personas, la parte A y la parte B, celebran un contrato. Luego, se determina posteriormente que la parte A no comprendió completamente los hechos y la información descriptos en el contrato. Si la parte B utilizó esta falta de comprensión en contra de la parte A para celebrar el contrato, la parte A tiene derecho a anular el contrato. ^[125] Según Gordon v Selico [1986] es posible tergiversar ya sea con palabras o con la conducta. Por lo general, las declaraciones de opinión o intención no son declaraciones de hechos en el contexto de la tergiversación. ^[81] Si una de las partes afirma tener conocimientos especializados sobre el tema discutido, es más probable que los tribunales consideren que una declaración de opinión de esa parte es una declaración de hechos. ^[126]

En Singapur y el Reino Unido, la Ley de 1967 sobre la tergiversación de declaraciones falsas establece que las tergiversaciones inocentes también pueden ser motivo de indemnización por daños y perjuicios y de remisión del contrato pertinente. ^[127] La sección 35 de la Ley de Derecho Comercial y Contractual de 2017 establece de manera similar la indemnización por daños y perjuicios en casos de tergiversación inocente y fraudulenta en Nueva Zelanda. ^[128] Al evaluar los recursos para una tergiversación inocente, el juez tiene en cuenta la probabilidad de que una parte se base en la afirmación falsa y la importancia de la afirmación falsa. ^[129] El derecho contractual no delinea ningún límite claro en cuanto a lo que se considera una afirmación falsa aceptable o lo que es inaceptable. Por lo tanto, la pregunta es qué tipos de afirmaciones falsas (o engaños) serán lo suficientemente importantes como para anular un contrato sobre la base de dicho engaño. Los anuncios que utilizan la "exageración", o la práctica de exagerar ciertas cosas, caen dentro de esta cuestión de posibles afirmaciones falsas. ^[125]

El principio fundamental de "caveat emptor", que significa "que el comprador tenga cuidado", se aplica a todas las transacciones estadounidenses. ^[125] En Laidlaw v. Organ , la Corte Suprema decidió que el comprador no tenía que informar al vendedor sobre información que sabía que podía afectar el precio del producto. ^[123]

Es una falacia que una opinión no pueda ser una declaración de hechos. Si una declaración es la expresión honesta de una opinión honestamente sostenida, no se puede decir que implique tergiversaciones fraudulentas de hechos. ^[130]

Error

La sección 2 de los Principios UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales define hasta qué punto se acepta un error como motivo para anular un contrato en la mayoría de las jurisdicciones. Según el artículo 3.1.2 de los Principios, un "error es una suposición errónea relativa a los hechos o al derecho existente al momento de la celebración del contrato". ^[5] El artículo 3.1.3 de los Principios dispone que "una parte sólo podrá anular el contrato por error si, al celebrarse el contrato, el error era de tal importancia que una persona razonable en la misma situación que la parte que cometió el error sólo habría celebrado el contrato en términos sustancialmente diferentes o no lo habría celebrado en absoluto si hubiera conocido la verdadera situación". ^[5] Además, el artículo 3.1.3 dispone que la parte que intente resolver un contrato debe demostrar que “la otra parte cometió el mismo error, o causó el error, o sabía o debería haber sabido del error y era contrario a las normas comerciales razonables de lealtad comercial dejar a la parte que cometió el error en el error” o que “la otra parte no había actuado razonablemente en el momento de la resolución basándose en el contrato”. ^[5] Sin embargo, una parte no puede intentar resolver un contrato sobre la base de un error si “fue gravemente negligente al cometer el error” o “el error se relaciona con un asunto respecto del cual el riesgo de error ... debería ser soportado por la parte que cometió el error”. ^[5]

Las jurisdicciones de derecho consuetudinario identifican tres tipos de error en el contrato: error común, error mutuo y error unilateral.

El error común ocurre cuando ambas partes tienen la misma creencia errónea de los hechos que son materiales y fundamentales para su contrato. Esto se demuestra en el caso de Bell v. Lever Brothers Ltd.^[131] , que estableció que el error común solo puede anular un contrato si el error del objeto era lo suficientemente fundamental como para hacer que su identidad fuera diferente de lo que se había pactado, haciendo imposible el cumplimiento del contrato. ^[132] En Great Peace Shipping Ltd v Tsavliris Salvage (International) Ltd , el tribunal sostuvo que el derecho consuetudinario otorgará reparación contra el error común, si se cumple la prueba en Bell v. Lever Bros Ltd. ^[133] Si una parte tiene conocimiento y la otra no, y la parte con el conocimiento promete o garantiza la existencia del objeto, esa parte estará en incumplimiento si el objeto no existe. ^[106]
Un error mutuo ocurre cuando ambas partes de un contrato se equivocan en cuanto a los términos. Cada una cree que está contratando algo diferente. Los tribunales generalmente intentan confirmar estos errores si se puede encontrar una interpretación razonable de los términos. Sin embargo, un contrato basado en un error mutuo de juicio no hace que el contrato sea anulable por la parte que se ve afectada negativamente. Véase Raffles v Wichelhaus . ^[134]
El error unilateral se produce cuando sólo una de las partes de un contrato se equivoca en cuanto a los términos o el objeto del mismo. Los tribunales confirmarán la validez de un contrato de este tipo a menos que se determine que la parte que no se equivocó era consciente del error y trató de sacar ventaja de él. ^[135]^[136] También es posible que un contrato sea nulo si hubo un error en la identidad de la parte contratante. Un ejemplo es el caso Lewis v Avery ^[137], donde Lord Denning MR sostuvo que el contrato sólo puede ser nulo si el demandante puede demostrar que, en el momento del acuerdo, el demandante creía que la identidad de la otra parte era de vital importancia. Una mera creencia errónea en cuanto a la credibilidad de la otra parte no es suficiente. En determinadas circunstancias, la defensa de non est factum puede utilizarse en jurisdicciones de derecho consuetudinario para rescindir un contrato sobre la base de un error unilateral sustancial. ^[138] De conformidad con el artículo 3.2.10 de los Principios, cuando un contrato es anulable por una de las partes por causa de un error unilateral pero la otra parte "se declara dispuesta a cumplir o cumple el contrato tal como lo entendió la parte con derecho a la resolución", "el contrato se considera celebrado tal como lo entendió la [otra] parte" y "se pierde el derecho a la resolución". ^[5]

Amenazas y poder de negociación desigual

Los Principios UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales describen una lista completa de circunstancias en las que el fraude cometido por una parte o las amenazas realizadas por ella constituyen motivos para resolver el contrato. Con respecto a las amenazas, el artículo 3.2.6 establece que "una parte puede resolver el contrato cuando se ha visto inducida a celebrarlo por la amenaza injustificada de la otra parte" si la acción amenazada es tan grave que "no deja a la primera parte ninguna alternativa razonable". ^[5] Una amenaza se considera "injustificada" en virtud del artículo 3.2.6 si "el acto u omisión con el que se ha amenazado a una parte es ilícito en sí mismo, o es ilícito utilizarlo como medio para obtener la celebración del contrato". ^[5] En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, la noción de amenaza injustificada se conoce como "coacción". El Diccionario de Derecho de Black define la coacción como una "amenaza de daño hecha para obligar a una persona a hacer algo en contra de su voluntad o juicio; esp., una amenaza ilícita hecha por una persona para obligar a una manifestación de aparente asentimiento por parte de otra persona a una transacción sin una voluntad real" y constituye motivo para anular un contrato. ^[139] Un ejemplo es el de Barton v Armstrong [1976], en el que una persona fue amenazada de muerte si no firmaba el contrato. Una parte inocente que desee anular un contrato por coacción a la persona solo necesita probar que se hizo la amenaza y que fue una razón para celebrar el contrato; la carga de la prueba pasa entonces a la otra parte para probar que la amenaza no tuvo efecto en hacer que la parte celebrara el contrato. También puede haber coacción sobre bienes y, a veces, "coacción económica".

Además de los casos de fraude y amenazas injustificadas, los contratos también pueden ser anulados por el hecho de que una de las partes ejerció su superior poder de negociación para imponer condiciones inequitativas a la otra parte. El artículo 3.2.7 de los Principios establece que "una parte podrá anular el contrato o una cláusula individual del mismo si, al momento de la celebración del contrato, el contrato o la cláusula le dio injustificadamente a la otra parte una ventaja excesiva" y especifica que, para determinar si la cláusula era inequitativa, un tribunal o árbitro debe considerar en qué medida "la otra parte se ha aprovechado injustamente de la dependencia, la dificultad económica o las necesidades urgentes de la primera parte, o de su imprevisión, ignorancia, inexperiencia o falta de habilidad para negociar". ^[5] Además de anular el contrato, el artículo 3.2.7 también establece que los tribunales pueden aplicar la doctrina del lápiz azul y modificar o anular cualquier cláusula inequitativa dejando intacto el resto del contrato. ^[5] En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, la doctrina equitativa relacionada de la influencia indebida permite a los tribunales proporcionar un remedio en situaciones en las que una persona se aprovecha de una posición de poder o influencia sobre otra persona. Cuando existe una relación especial, como entre padre e hijo o abogado y cliente, los tribunales en las jurisdicciones de derecho consuetudinario tienen amplia discreción en cuanto a si se proporciona un remedio. Cuando no existe una relación especial, la cuestión es si había una relación de tal confianza que debería dar lugar a tal presunción. ^[140]^[141]^[142] En el derecho australiano, un contrato puede ser anulado además debido a un trato abusivo . ^[143]^[144] En primer lugar, el demandante debe demostrar que tenía una discapacidad especial, siendo la prueba para esto que no podía actuar en su mejor interés. En segundo lugar, el demandante debe demostrar que el demandado se aprovechó de esta discapacidad especial. ^[145]^[143]

Contratos ilegales

Si el contrato se basa en un fin ilícito o contrario al orden público , el contrato es nulo . Este principio está codificado en el artículo 3.3.1 de los Principios, que dispone que: ^[5]

Cuando un contrato infringe una norma imperativa; ^[g] ya sea de origen nacional, internacional o supranacional; los efectos de esa infracción sobre el contrato son los efectos... expresamente prescritos por esa norma imperativa.
Cuando la norma imperativa no prescribe expresamente los efectos de una infracción de un contrato, las partes tienen derecho a ejercer los recursos previstos en el contrato que sean razonables en las circunstancias.
Para determinar lo que es razonable se debe tener en cuenta en particular:
- El propósito de la norma infringida
- La categoría de personas para cuya protección existe la norma
- Cualquier sanción que pueda imponerse en virtud de la norma infringida
- La gravedad de la infracción
- Si una o ambas partes sabían o deberían haber sabido de la infracción
- Si la ejecución del contrato hace necesaria la infracción
- Las expectativas razonables de las partes

El artículo 3.3.2 establece que, cuando sea razonable, una infracción podrá justificar la restitución. ^[5]

En el caso canadiense de 1996 Royal Bank of Canada v. Newell ^[146] una mujer falsificó la firma de su marido, y éste aceptó asumir "toda la responsabilidad" por los cheques falsificados. Sin embargo, el acuerdo no era ejecutable porque tenía como objetivo "reprimir un proceso penal" y el banco se vio obligado a devolver los pagos efectuados por el marido. En los EE.UU., un tipo inusual de contrato inaplicable es un contrato de empleo personal para trabajar como espía o agente secreto. Esto se debe a que el secreto mismo del contrato es una condición del mismo (para mantener una negación plausible ). Si el espía posteriormente demanda al gobierno por el contrato por cuestiones como el salario o los beneficios, entonces el espía ha incumplido el contrato al revelar su existencia. Por lo tanto, es inaplicable por ese motivo, así como por la política pública de mantener la seguridad nacional (ya que un agente descontento podría tratar de revelar todos los secretos del gobierno durante su demanda). ^[147] Otros tipos de contratos de trabajo inaplicables incluyen contratos en los que se acuerda trabajar por menos del salario mínimo y se pierde el derecho a la compensación laboral en los casos en que se debe pagar una compensación laboral.

Fuerza mayor

Todas las jurisdicciones, tanto las de derecho civil como las de derecho consuetudinario, suelen prever la terminación o reducción de las obligaciones contractuales en casos de fuerza mayor o (en la terminología tradicional del derecho consuetudinario) frustración del propósito . El artículo 7.1.7 de los Principios establece que "el incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que el incumplimiento se debió a un impedimento fuera de su control y que no cabía razonablemente esperar que hubiera tenido en cuenta el impedimento al momento de la celebración del contrato o que lo hubiera evitado o superado o sus consecuencias". ^[5] Según el Código Civil de la República Popular China , cualquier parte de un contrato puede rescindirlo si "el propósito del contrato no puede lograrse debido a fuerza mayor". ^[122] De manera similar, la Ley de Contratos Frustrados de 1959 (Singapur) y la subparte 4 de la Ley de Contratos y Derecho Comercial de 2017 (Nueva Zelanda) establecen recursos para las partes de los contratos que no se pueden cumplir debido a fuerza mayor, incluida la rescisión, la compensación por bienes o servicios ya proporcionados y la separabilidad de las partes del contrato que se pueden y no se pueden cumplir. ^[148]^[149] Además, el código civil chino establece que una parte puede rescindir sus obligaciones contractuales si la parte a la que se deben sus obligaciones se encuentra en dificultades financieras . ^[150]

Privación

Sujeto a las leyes de la jurisdicción en la que se presenta una impugnación, los contratos pueden, en determinadas circunstancias, modificarse o rescindirse sobre la base de dificultades para la parte que busca alivio de las obligaciones contractuales.

El artículo 6.2.2 de los Principios UNIDROIT define la onerosidad como "cuando la ocurrencia de eventos altera fundamentalmente el equilibrio del contrato, ya sea porque el costo de la prestación de una parte ha aumentado o porque el valor de la prestación que una parte recibe ha disminuido", siempre que el riesgo de que ocurran los eventos no haya sido asumido por la parte que alega onerosidad o que la ocurrencia de los eventos haya estado "fuera del control de la parte desfavorecida", no haya sido conocida hasta después de la celebración del contrato, o "no haya podido ser razonablemente tomada en cuenta" por la parte. ^[5] El artículo 6.2.3 de los Principios establece que una parte que enfrenta onerosidad tiene derecho a solicitar la renegociación del contrato y, si las negociaciones no tienen éxito, puede solicitar al tribunal competente que rescinda o modifique el contrato o una disposición del mismo. ^[5]

En Inglaterra y Gales, la Ley de Venta de Mercancías de Benjamin establece un umbral alto para el uso de la demanda de que se le “impida” cumplir con una obligación contractual, y establece que para demostrar que una parte es “incapaz” de cumplir el contrato, debe demostrar que el cumplimiento es física o legalmente imposible. La dificultad y la falta de rentabilidad no se consideran como factores que hacen imposible el cumplimiento. ^[151]

Activar

Una defensa parcial disponible en una variedad de jurisdicciones de derecho civil, consuetudinario y mixto es la compensación o neteo de obligaciones. Esto implica la pérdida de una o más obligaciones adeudadas por la otra parte a cambio de ser excusada del cumplimiento de las propias obligaciones de una parte hacia la otra parte. Permite que los derechos se utilicen para liquidar las obligaciones cuando existen demandas cruzadas entre un demandante y un demandado , lo que da como resultado que las demandas brutas de deuda mutua produzcan una única demanda neta. ^[152] La demanda neta se conoce como posición neta . En otras palabras, una compensación es el derecho de un deudor a equilibrar las deudas mutuas con un acreedor. Cualquier saldo restante adeudado por cualquiera de las partes todavía se debe, pero las deudas mutuas se han compensado. El poder de las posiciones netas radica en reducir la exposición al crédito y también ofrece requisitos de capital regulatorio y ventajas de liquidación, que contribuyen a la estabilidad del mercado . ^[153]

Según el Artículo 8.1 de los Principios, "cuando dos partes se deben mutuamente dinero u otras prestaciones del mismo tipo, cualquiera de ellas ("la primera parte") puede compensar su obligación con la de su acreedor" ("la otra parte") si, al invocar la compensación: ^[5]

La primera parte tiene derecho a cumplir su obligación
Cuando las obligaciones de las dos partes no surgen del mismo contrato, se determina la naturaleza de la obligación de la otra parte (es decir, su existencia y monto) y se debe cumplir.
Cuando las obligaciones de las dos partes surgen del mismo contrato, el cumplimiento de la otra parte es debido (independientemente de si se determina la naturaleza de la obligación

El requisito de que las obligaciones sean "de la misma naturaleza" es más amplio que el requisito de algunos sistemas jurídicos de que las obligaciones que se compensan sean fungibles, aunque excluye las obligaciones de naturaleza fundamentalmente personal. ^[5] Cuando las obligaciones en cuestión se deben en diferentes monedas, el artículo 8.2 establece que se puede invocar la compensación si las monedas en cuestión son libremente convertibles y las partes no han acordado que la primera parte solo pueda pagar en una moneda específica. ^[5] En lugar de operar automáticamente o siguiendo una orden judicial, el artículo 8.3 establece que la compensación solo puede ejercerse mediante notificación a la otra parte; además, el artículo 8.4 establece que si la notificación no especifica las obligaciones a las que se refiere, la otra parte puede hacerlo mediante una declaración hecha dentro de un plazo razonable, en cuyo defecto la compensación se relaciona con todas las obligaciones proporcionalmente. ^[5] El efecto de la compensación, según el artículo 8.5, es que: ^[5]

Se cumplen las obligaciones pertinentes
Si las obligaciones difieren en monto, la compensación libera las obligaciones hasta el monto de la obligación menor.
La compensación surte efecto desde el momento de la notificación.

Contratos en otras jurisdicciones

El factor principal que distingue a las jurisdicciones de derecho civil y derecho mixto de sus contrapartes de derecho consuetudinario es la ausencia del requisito de contraprestación y, por lo tanto, la ausencia de cualquier distinción legal entre contratos por escritura y otros contratos escritos. El derecho contractual en la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil es parte del derecho más amplio de obligaciones codificado en un código civil o comercial que describe claramente hasta qué punto los objetivos de política pública limitan la libertad de contratar y se adhiere al principio general de que el único requisito formal para que se celebre un contrato es la existencia de un acuerdo de voluntades entre las dos partes en el momento en que se supone que se ha celebrado el contrato.

Las jurisdicciones de derecho civil con leyes codificadas de obligaciones distinguen entre contratos nominados e innominados. Los contratos nominados son categorías estandarizadas de contratos que están estrechamente regulados en forma y sustancia por la ley. Los contratos de venta, donación, arrendamiento y seguro generalmente se regulan como contratos nominados. ^[154]^[155]^[156] El deudor y el acreedor bajo contratos nominados tienen derechos y obligaciones especialmente prescritos por la ley. Los contratos nominados generalmente deben incluir ciertos términos expresos ( essentialia ) y se interpretan para incluir términos implícitos en la ley. A diferencia de las jurisdicciones de derecho civil con leyes codificadas de obligaciones, las jurisdicciones que siguen el derecho romano holandés o el derecho escandinavo generalmente carecen de disposiciones específicas para los contratos nominados ya que su ley de obligaciones está determinada en gran medida por precedentes judiciales y estatutos individuales, similar a las jurisdicciones de derecho consuetudinario. Sin embargo, los principios subyacentes a la formación de contratos en estas jurisdicciones están estrechamente relacionados con los de otras jurisdicciones de derecho civil.

Principios

Formación y validez

En virtud del Código Civil de la República Popular China , los contratos regidos por la ley de China continental llevan una cláusula implícita según la cual, además de cumplir "sus respectivas obligaciones según lo acordado en el contrato", "las partes cumplirán con el principio de buena fe y cumplirán obligaciones tales como enviar notificaciones, prestar asistencia y mantener la confidencialidad de acuerdo con la naturaleza y el propósito del contrato y el curso de las transacciones". ^[157] Además, el código impone una cláusula implícita según la cual "las partes evitarán desperdiciar los recursos, contaminar el medio ambiente o dañar la ecología en el curso de la ejecución del contrato". ^[157] La inclusión de una cláusula implícita que protege el medio ambiente en la ley contractual de China continental es análoga a la imposición en la ley de responsabilidad civil india de la responsabilidad absoluta para las empresas que causan contaminación u otros daños a la propiedad o a las personas cuando realizan actividades peligrosas según la regla en MC Mehta v. Union of India y a los derechos sui generis de personalidad otorgados al medio ambiente en las leyes de varias jurisdicciones. Mientras que otras jurisdicciones imponen protecciones para el medio ambiente a través de leyes de responsabilidad civil, regulaciones o personería jurídica ambiental, la ley de China continental utiliza términos contractuales implícitos en la ley.

Los contratos de nominación en jurisdicciones de derecho civil y los contratos sujetos a la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG) están sujetos a los términos implícitos en el código civil o comercial correspondiente o en la convención, respectivamente. Muchas jurisdicciones de derecho civil imponen un deber legal de buena fe que se extiende a la negociación y al cumplimiento de los contratos. En virtud de la CISG, se prescriben diversos términos implícitos por ley para los contratos que implican la compraventa internacional de mercaderías. En general, las mercaderías deben ser de la calidad, cantidad y descripción requeridas por el contrato, estar adecuadamente empaquetadas y ser aptas para el propósito. ^[158] El vendedor está obligado a entregar mercaderías que no sean objeto de reclamaciones de un tercero por infracción de derechos de propiedad industrial o intelectual en el Estado en el que se venderán las mercaderías. ^[159] El comprador está obligado a examinar rápidamente las mercaderías y, sujeto a ciertas salvedades, debe informar al vendedor de cualquier falta de conformidad dentro de "un plazo razonable" y a más tardar dentro de los dos años siguientes a la recepción. ^[160]

Remedios

Las jurisdicciones de derecho civil pueden conceder el cumplimiento específico con mayor facilidad que las jurisdicciones de derecho consuetudinario, que generalmente prefieren conceder daños y perjuicios. El artículo 7.2.2 de los Principios Internacionales de Contratos Comerciales adopta un enfoque moderado, al disponer que "cuando una parte que tiene una obligación distinta de la de pagar dinero no cumple, la otra parte puede exigir el cumplimiento", excepto cuando "el cumplimiento sea imposible de derecho o de hecho" o "el cumplimiento o, en su caso, la ejecución sea irrazonablemente gravoso o costoso". ^[5] De acuerdo con los Principios, por lo tanto, se prefiere la reparación específica, pero los tribunales y los árbitros pueden optar en cambio por conceder daños y perjuicios basándose en una evaluación contextual de la complejidad que resultaría de la reparación específica.

En las jurisdicciones de derecho civil, las cláusulas penales están permitidas y se considera que cumplen dos propósitos: disuadir al acreedor de incumplir sus obligaciones y proporcionar una compensación predecible y garantizada por cualquier incumplimiento del contrato que se produzca. ^[161]

En virtud de la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG), los recursos del comprador y del vendedor dependen de la naturaleza del incumplimiento del contrato. Si el incumplimiento es fundamental, la otra parte se ve sustancialmente privada de lo que esperaba recibir en virtud del contrato. Siempre que una prueba objetiva demuestre que el incumplimiento no podía haberse previsto, ^[162] entonces el contrato puede resolverse ^[163] y la parte perjudicada puede reclamar daños y perjuicios. ^[164] Cuando se ha producido un cumplimiento parcial de un contrato, la parte ejecutante puede recuperar cualquier pago realizado o bien suministrado; ^[165] esto contrasta con el derecho consuetudinario, donde generalmente no existe un derecho a recuperar un bien suministrado a menos que se haya retenido el título o los daños y perjuicios sean inadecuados, solo un derecho a reclamar el valor del bien. ^[166] Si el incumplimiento no es fundamental, entonces el contrato no se resuelve y se pueden buscar recursos que incluyan la reclamación de daños y perjuicios, el cumplimiento específico y el ajuste del precio. ^[167] Los daños que pueden concederse se ajustan a las normas de derecho consuetudinario en Hadley v Baxendale ^[168] pero se ha argumentado que la prueba de previsibilidad es sustancialmente más amplia ^[169] y, en consecuencia, más generosa para la parte agraviada.

En las jurisdicciones que aplican el derecho romano-holandés, una demanda de cumplimiento específico es el remedio primario, obvio y más básico para el incumplimiento de contrato, ya que defiende el interés de expectativa del acreedor: cuando uno entra en un contrato, espera el cumplimiento en términos del mismo. Este enfoque es contrario al adoptado en el derecho inglés, ^[170] donde se prefieren los daños y donde el cumplimiento específico es un remedio discrecional especial que puede solicitarse solo en ciertas circunstancias. ^[171]^[172] Una demanda de cumplimiento específico puede ser para el pago de una suma de dinero ( ad pecuniam solvendum ), una demanda para el cumplimiento de algún acto positivo distinto del pago de dinero ( ad factum praestandum ) o una demanda para hacer cumplir una obligación negativa. El remedio del cumplimiento específico no es absoluto y no garantiza el éxito. Incluso cuando se demuestra que ha habido un incumplimiento, el remedio no se concede a menos que la parte inocente esté lista para cumplir y el cumplimiento sea subjetiva y objetivamente posible para el demandado. Los tribunales han ejercido una discreción equitativa para rechazar una demanda de cumplimiento específico, generalmente por motivos de imposibilidad, dificultad excesiva o en demandas de cumplimiento de servicios personales. Una orden de cumplimiento específico se ejecuta de acuerdo con las reglas de procedimiento ordinarias. Los casos de Benson v SA Mutual Life , Santos v Igesund y Haynes v King William's Town Municipality ^[173] establecen pautas que se deben tener en cuenta cuando se solicita al tribunal que conceda el cumplimiento específico. Un tribunal no emite una orden de cumplimiento específico en casos en los que:

El desempeño es personal. ^[174]
Existe una imposibilidad relativa en la que la persona específica (una estrella pop lesionada , por ejemplo) no puede actuar.
Dado que tendría que supervisar su decreto, sería difícil para el tribunal hacerlo cumplir.
El demandado es insolvente.
Su cumplimiento perjudicaría gravemente a terceros.
Esto entra en conflicto con el orden público y sería inapropiado.
Como en el caso de Haynes , el costo que supone para el demandado obligarlo a cumplir no es proporcional al beneficio correspondiente para el demandante, y este último puede igualmente ser compensado mediante una sentencia por daños y perjuicios, no se ordena el cumplimiento específico. (La dificultad del contrato al momento de su celebración, por lo tanto, no es decisiva en la cuestión; también puede juzgarse en el momento en que se reclama el cumplimiento).

En otras jurisdicciones de derecho civil, la gama de recursos disponibles varía, pero por lo general incluye disposiciones sobre cumplimiento específico, rescisión, medidas declaratorias y medidas cautelares, aunque la distinción entre cumplimiento específico y medidas cautelares no necesariamente existe en todas las jurisdicciones de derecho civil. En jurisdicciones con leyes de obligaciones codificadas, el alcance de los recursos disponibles y las circunstancias en las que se proporcionan se describen en el código civil o comercial.

Tradiciones históricas del derecho civil

Derecho contractual francés

En las jurisdicciones cuyo sistema de derecho contractual se deriva del Código napoleónico (o de sus derivados, por ejemplo, el Código Civil del Bajo Canadá o el Código Civil egipcio ), los contratos pueden dividirse en su Negotium ^[fr] (el contenido sustantivo del contrato) y su Instrumentum ^[fr] (el significado formal atribuido a la existencia del contrato en sí). En principio, solo el negotium es esencial para la formación de un contrato válido, de acuerdo con el principio de sustancia sobre forma . En Francia, en virtud del artículo 1128 del Código Civil francés , el principio del consentimiento mutuo de las partes está codificado como la doctrina primaria subyacente al derecho contractual francés. ^[175] De manera similar, el artículo 1385 del Código Civil de Quebec codifica el principio de que, en general, los contratos se forman mediante el intercambio de consentimiento entre personas físicas o jurídicas que poseen capacidad para contratar. ^[176] Tras el colapso de la Unión Soviética, el nuevo código civil de la Federación Rusa adoptado en 1994 reemplazó su sistema anterior de derecho socialista por un sistema similar al Código Civil francés y, por lo tanto, también se basa en gran medida en el intercambio de consentimiento mutuo.

Los contratos en los sistemas basados en el código napoleónico pueden clasificarse típicamente como contratos consensuales, que se forman únicamente sobre la base del intercambio de consentimiento de las partes para formar relaciones legales; ^[177] contratos reales ^[fr] , que se concluyen no mediante un intercambio explícito de asentimiento mutuo sino mediante la entrega de un voto ; o contrats solennels ^[fr] , que son análogos a las escrituras en las jurisdicciones de derecho consuetudinario y requieren formalidades notariales para su celebración. Por lo tanto, mientras que los contratos consensuales y los contratos reales pueden formarse únicamente mediante las acciones de las partes, los contrats solennels solo pueden formarse mediante procesos formales específicos. Sin embargo, las tres categorías de contratos se basan únicamente en el intercambio de asentimiento mutuo, y solo difieren en la forma en que se expresa el asentimiento.

Derecho contractual quebequense

El derecho contractual quebequense representa una rama distinta del derecho contractual francés que ha evolucionado bajo el dominio británico y, después de la Confederación , el dominio canadiense independiente, durante cuyo tiempo ha influido y ha sido influenciado por la jurisprudencia de derecho consuetudinario de las demás provincias y territorios de Canadá. En general, las reglas que rigen la formación de un contrato bajo el derecho quebequense están codificadas en el Libro Cinco, Título Uno, Capítulo 2, División 3 del Código Civil. Excepto cuando una disposición específica de la ley requiere lo contrario, un contrato se forma mediante el intercambio de consentimiento entre personas con la capacidad de celebrar un contrato. ^[178] Además, un contrato válido debe tener una causa y un objeto. ^[178] La causa de un contrato es la razón que determina a cada una de las partes a celebrar el contrato, y no necesita estar expresada explícitamente en el contrato. ^[179] El objeto de un contrato es la operación jurídica (es decir, el intercambio de uno o más derechos legales) contemplada por las partes en el momento de la formación del contrato. ^[180] Un objeto sólo es válido si no está prohibido por la ley o por razones de orden público. ^[181] Un contrato que no cumpla las condiciones de su formación puede ser anulado. ^[182]

Además, en lo que respecta al derecho marítimo, Quebec sigue la jurisprudencia del common law. Esto se debe a que el derecho marítimo canadiense desarrolló una jurisdicción y un área jurídica diferenciadas dentro del ámbito legislativo del Parlamento en lugar de las legislaturas provinciales y, como tal, es uniforme en todos los países. En Ordon Estate v. Grail, la Corte Suprema de Canadá declaró que "el contenido sustantivo del derecho marítimo canadiense es... el cuerpo jurídico administrado en Inglaterra por el Tribunal Superior en su parte del Almirantazgo en 1934, tal como ese cuerpo jurídico ha sido modificado por el Parlamento canadiense y tal como ha sido desarrollado por precedentes judiciales", y que "la mayor parte del derecho marítimo canadiense con respecto a cuestiones de responsabilidad civil, contrato, agencia y depósito se basa en el common law inglés", pero no obstante que "el derecho marítimo inglés tal como se incorporó al derecho canadiense en 1934 fue una amalgama de principios que se derivaron en gran parte tanto del common law como de la tradición civil". ^[183] La formación de contratos bajo el derecho marítimo canadiense funciona de manera similar, pero no idéntica, a la formación de contratos en las provincias de derecho consuetudinario del país; además, la implementación de reglas derivadas de convenciones internacionales somete los contratos marítimos a reglas distintas que a menudo se derivan de normas internacionales. De manera similar, con respecto a las letras de cambio y los pagarés , Quebec y el resto de las provincias y territorios canadienses siguen un sistema legal distinto basado en, pero no idéntico a, el derecho contractual de las jurisdicciones de derecho consuetudinario de Canadá. Como el derecho canadiense con respecto a las letras de cambio y los pagarés se deriva del derecho consuetudinario inglés, se requiere una contraprestación para la emisión de una letra de cambio o pagaré válidos, pero el requisito de contraprestación es más flexible, ya que la Ley de Letras de Cambio federal establece que el requisito de contraprestación puede satisfacerse ya sea por "cualquier contraprestación suficiente para respaldar un contrato simple" en las provincias y territorios de derecho consuetudinario del país o por "una deuda o responsabilidad antecedente", lo que permite que la contraprestación pasada sea válida como lo es bajo el derecho contractual indio. ^[184]

El derecho contractual de Quebec también comparte con las demás provincias y territorios canadienses dos deberes de buena fe claramente canadienses , como resultado de que la Corte Suprema de Canadá interpretó las disposiciones del código civil y los precedentes en las provincias de derecho consuetudinario de manera que convergen. Uno de esos deberes es el de cumplimiento honesto del contrato . Este deber requiere que las partes de un contrato actúen de buena fe y con honestidad al ejercer sus derechos bajo un contrato y al cumplir con sus obligaciones bajo un contrato. Este deber prohíbe a las partes de un contrato "[mentir] o de otra manera engañar a sabiendas a la otra sobre asuntos directamente relacionados con el cumplimiento del contrato". ^[185] En Quebec, se basa en las secciones 6 y 7 del código civil que establecen que "toda persona está obligada a ejercer sus derechos civiles de conformidad con los requisitos de la buena fe" ^[186] y que "ningún derecho puede ejercerse con la intención de dañar a otra persona o de manera excesiva e irrazonable, y por lo tanto contraria a los requisitos de la buena fe". ^[187] El otro deber de este tipo es el de negociar de buena fe, basado en el artículo 1375 del Código Civil, que dispone que las partes de un contrato deben actuar de buena fe no sólo en el momento en que se cumple una obligación, sino también "en el momento en que surge la obligación". ^[188] Las circunstancias que dan lugar a este deber incluyen: negociaciones entre franquiciadores y franquiciados, aseguradores y partes aseguradas, contratos relativos a matrimonios y acuerdos de separación, invitaciones a licitar y relaciones fiduciarias . ^{[189] Con respecto a las invitaciones a licitar, este deber se aplica en la forma de la doctrina}del Contrato A, exclusivamente canadiense .

En el derecho contractual de Quebec, existen diversos contratos nominativos para los cuales el código civil establece disposiciones especiales. Entre ellos se encuentran los contratos de compraventa de bienes, la compraventa de bienes inmuebles, los contratos de donación y diversos contratos que el código civil describe como de naturaleza similar a los contratos de compraventa. Además, las normas relativas a los contratos de compraventa internacional de bienes están armonizadas como resultado de la adhesión de Canadá a la Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de bienes.

Derecho contractual romano-holandés

Hugo Grotius , uno de los juristas a los que se atribuye el desarrollo del derecho romano holandés

El derecho contractual romano-holandés se basa en el derecho canónico y natural . Adoptando la posición canonista, se decía que todos los contratos eran un intercambio de promesas consensuales y de buena fe , es decir, basadas simplemente en el consentimiento mutuo y la buena fe . Tomando la visión cristiana de que es un pecado romper la propia promesa , los abogados canónicos desarrollaron el principio pacta sunt servanda bajo el cual todos los acuerdos serios debían ser ejecutados, independientemente de si se habían cumplido con las formalidades estrictas prescritas por la ley secular. ^[190] Según la teoría de la causa , para que el contrato fuera vinculante tenía que tener una iusta causa , o motivo legal en línea con los imperativos morales cristianos, que surgiera no solo de un derecho, título o causa de acción legal o justo, sino también del amor y el afecto, la consideración moral o los servicios pasados. ^[191] Un nudum pactum se redefinió como cualquier acuerdo inaplicable por falta de causa . Todos estos principios se aplicaron uniformemente en los tribunales eclesiásticos europeos .

En consonancia con los valores de la Ilustración , los juristas naturales eliminaron la moral cristiana del derecho contractual. Redefinieron el contrato como un concurso de voluntades y la "promesa" de cada parte pasó a ser considerada una declaración de voluntad carente de obligación moral (teoría de la voluntad). En lugar de la iusta causa , se desarrolló un principio general de fuerza vinculante según el cual cualquier contrato válido era vinculante y procesable. La justicia sustantiva canonista pasó a ser la justicia procesal, de modo que la buena fe y el consentimiento mutuo se mantuvieron como requisitos, pero no el precio justo y la laesio enormis . En los estados africanos que anteriormente estaban bajo el dominio inglés o sudafricano, el orden público sustituyó a los bonos mores , aunque este cambio no afectó a otras jurisdicciones de derecho romano-holandés.

En las jurisdicciones que siguen el derecho romano holandés, incluidos los sistemas mixtos de Sudáfrica y los países vecinos en los que el derecho contractual continúa adhiriéndose a la tradición romano holandesa, se deben cumplir los siguientes requisitos para que un contrato se considere válido:

Debe haber consenso ad idem entre las partes contratantes.
Las partes deben haber tenido la seria intención de que el acuerdo dé como resultado términos que puedan hacerse cumplir.
Las partes deben tener capacidad para contratar.
El acuerdo debe tener términos ciertos y definidos.
Se deberán observar las formalidades necesarias.
El acuerdo debe ser lícito . ^[192]
Las obligaciones contractuales deben ser posibles de cumplir.
El contenido del acuerdo debe ser cierto .

En tales jurisdicciones, un contrato tiene ciertas características distintivas:

Puede ser unilateral, es decir, una parte tiene un deber que cumplir, o bilateral o multilateral, es decir, ambas partes tienen un deber que cumplir. ^[193]
Se trata de un contrato de carácter obligatorio. Implica el compromiso o la abstención, por una o ambas partes, de ofrecer ciertas prestaciones: es decir, dar ( dare ), hacer ( facere ) o no hacer ( non-facere ). Alternativamente, puede ser una garantía de que existe un determinado estado de cosas.
Si es bilateral, suele ser sinalagmático (o recíproco), lo que significa que se promete el desempeño de una parte a cambio del desempeño de la otra parte.

El concepto moderno de contrato está generalizado de modo que un acuerdo no tiene que ajustarse a un tipo específico para ser ejecutado, pero las partes contratantes deben llevar su relación de buena fe ( bona fides ).

Derecho contractual escocés

En el derecho escocés , un contrato se crea mediante un acuerdo bilateral y debe distinguirse de una promesa unilateral, que se reconoce como una especie de obligación distinta y exigible en el derecho escocés. El derecho contractual escocés está relacionado con el derecho contractual romano holandés debido a la influencia de los comerciantes holandeses y flamencos y la erudición sobre la jurisprudencia escocesa anterior al Acta de Unión de 1707 , y de manera similar surgió a través de un proceso de desarrollo judicial y académico basado en las interpretaciones escocesas y de Europa continental del derecho contractual romano clásico. En consecuencia, para que un contrato sea válido según el derecho escocés, se deben cumplir los siguientes requisitos para que un contrato se considere válido:

Debe haber consenso ad idem entre las partes contratantes.
Las partes deben haber tenido la seria intención de que el acuerdo dé como resultado términos que puedan hacerse cumplir.
Las partes deben tener capacidad para contratar.
El acuerdo debe tener términos ciertos y definidos.
Se deberán observar las formalidades necesarias.
El acuerdo debe ser lícito . ^[192]
Las obligaciones contractuales deben ser posibles de cumplir.
El contenido del acuerdo debe ser cierto .

Como en la mayoría de los sistemas de derecho contractual, un contrato se forma mediante la aceptación de una oferta, y una oferta puede constituirse respondiendo a una invitación a negociar . Si bien no existe ningún requisito de contraprestación en el derecho contractual escocés, se hace una distinción entre los contratos "gratuitos" que solo imponen obligaciones a una parte y los contratos "onerosos" en los que cada parte asume obligaciones hacia la otra, y la distinción solo es relevante en los casos en que el incumplimiento de una parte de sus obligaciones excusa o limita las obligaciones de la otra parte.

El derecho contractual escocés también ha sido complementado y modificado por legislación que busca modernizar la jurisprudencia. Por ejemplo, la Ley de Contratos (Escocia) de 1997 codifica la regla de la prueba oral en el derecho contractual escocés al disponer que cuando un documento escrito parezca incluir todos los términos de un contrato, se presumirá que lo hace salvo que se pruebe lo contrario y al disponer además que un documento que expresamente declare que incluye todos los términos de un contrato se presumirá de manera concluyente que lo hace. ^[195] La ley también modifica el derecho contractual escocés para permitir que un comprador solicite daños y perjuicios por incumplimiento de contrato en virtud de un contrato de compraventa al vendedor sin estar obligado a rechazar los bienes o rescindir el contrato como sucedía anteriormente. Por ejemplo, mientras que históricamente una promesa contractual tenía que ser probada por escrito o juramento , la Ley de Requisitos de Escritura (Escocia) de 1995 disponía que una promesa sólo necesitaba ser evidenciada por escrito para la creación, transferencia, variación o extinción de un derecho real sobre la tierra (artículo 1(2)(a)(i) de la Ley de Requisitos de Escritura (Escocia) de 1995) y para una obligación unilateral gratuita que no fuera una asumida en el curso de los negocios (artículo 1(2)(a)(ii) de la Ley de Requisitos de Escritura (Escocia) de 1995). ^[h]

Las normas relativas a la creación de derechos de terceros en el derecho contractual escocés están codificadas en la Ley de Contratos (Derechos de Terceros) (Escocia) de 2017, que dispone que un derecho de terceros surge cuando un "contrato contiene un compromiso de que una o más de las partes contratantes harán, o no harán, algo para el beneficio del [tercero]" y las partes del contrato tenían la intención de que "el [tercero] debería estar legalmente autorizado a hacer cumplir o invocar de otro modo el compromiso". ^[196] La ley establece específicamente que un tercero no tiene que estar en existencia o caer dentro de la categoría de personas especificadas por el derecho en el momento de la creación del derecho. ^[196] Además, establece disposiciones para la ejecución de derechos por terceros y, si bien permite que las partes de un contrato modifiquen o rescindan el derecho de terceros, codifica protecciones para terceros que han actuado confiando en tal derecho o han notificado su aceptación al promitente del derecho. ^[196]

Jurisdicciones modernas de derecho civil y mixto

Derecho contractual chino

En China existen cuatro sistemas distintos de derecho contractual, tres de los cuales están en vigor en diferentes regiones administradas por la República Popular China y uno de ellos está en vigor en la República de China . ^[i] En la República Popular, Hong Kong es una jurisdicción de derecho consuetudinario cuyo derecho contractual es en gran medida idéntico al derecho contractual de Inglaterra y Gales anterior a 1997 , Macao opera bajo un marco distinto inspirado en el derecho civil portugués, y el derecho contractual en China continental se rige por el Código Civil de la República Popular China de 2021. Por el contrario, el derecho contractual en todas las áreas de la República de China se rige por el Código Civil de la República de China ^[197], que originalmente se inspiró en el sistema japonés de seis códigos , que a su vez se basa principalmente en el enfoque pandectista alemán del derecho. ^[198]

República de China

El derecho contractual de la República de China se rige por su código civil, que se promulgó originalmente en 1929 y se ha desarrollado durante el siglo siguiente. Un contrato según el código civil es un tipo de acto jurídico, dividido en tres componentes: principio (es decir, el propósito de un contrato), capacidad de comportamiento (es decir, disposición de obligaciones) y declaración de intención (es decir, encuentro de voluntades ). ^[199] El código civil establece que un acto jurídico solo es válido si no viola una disposición imperativa o prohibitiva ^[200] o el orden público ^[201], y si cumple con los requisitos legales en cuanto a la forma. ^[202] Se considera que un contrato se ha celebrado válidamente si las partes están de acuerdo sobre sus condiciones esenciales y, cuando no hay acuerdo sobre las condiciones no esenciales, los tribunales están facultados para hacer la disposición que consideren equitativa. ^[203] Si bien la formación de un contrato generalmente requiere tanto una oferta como una aceptación, el requisito de una aceptación no necesita ser en forma de notificación si una no parece necesaria a la luz de la naturaleza del acuerdo o las costumbres aplicables; en tales circunstancias, se considera que el contrato se ha formado cuando ocurre un "hecho" que implica la aceptación de la oferta. ^[204]

República Popular China

En virtud del Código Civil de la República Popular China , "las partes pueden celebrar un contrato mediante una oferta y aceptación o por otros medios". ^[205] Una oferta se define como "una expresión de intención de celebrar un contrato con otra persona" y debe "ser específica y definida" e indicar expresamente que "el oferente quedará obligado por su expresión de intención al ser aceptada por el destinatario de la oferta". ^[206] El código establece además que una oferta puede ser revocada a menos que "el oferente haya indicado explícitamente que la oferta es irrevocable especificando un plazo para la aceptación o de cualquier otra manera" o "el destinatario tenga razones para creer que la oferta es irrevocable y haya hecho preparativos razonables para ejecutar el contrato". ^[207] Una aceptación, definida como "una expresión de intención del destinatario de aceptar la oferta" ^[208] y un contrato se formaliza legalmente cuando la aceptación se hace efectiva según las disposiciones del código. ^[209] En consecuencia, la formación de un contrato bajo la ley de China continental se rige por el principio de consentimiento mutuo , pero está sujeta al criterio adicional de que una oferta válida establezca expresamente que es irrevocable.

Basándose en el concepto de derecho consuetudinario de invitación a negociar , la legislación de China continental reconoce la noción de invitación a presentar una oferta. Una invitación a presentar una oferta se define como "una manifestación de que una persona espera que otra persona presente una oferta" y el código establece específicamente que "los anuncios de subastas, anuncios de ofertas, prospectos de acciones, prospectos de bonos, prospectos de fondos, anuncios y promociones comerciales, catálogos de precios enviados por correo y similares, son invitaciones a presentar una oferta" y que "la publicidad y la promoción comerciales constituyen una oferta si su contenido satisface las condiciones para una oferta". ^[210]

La legislación de China continental adopta un enfoque liberal respecto de la manera en que se registra un contrato, y el código civil establece que "las partes pueden celebrar un contrato por escrito, ^[j] oralmente o en otras formas" y que "un mensaje de datos en cualquier forma... que haga que el contenido incluido en el mismo pueda representarse en una forma tangible y sea accesible para referencia y uso en cualquier momento se considera un escrito". ^[211] Sin embargo, el código establece requisitos específicos en cuanto al contenido de un contrato. ^[k]

De conformidad con el Código Civil de la República de China, un acto contractual celebrado supuestamente por una persona que carece de capacidad por cualquier motivo es nulo ^[213] a menos que sea ratificado por el tutor o curador de la persona. ^[214] Sólo un tutor o curador legal de dicha persona puede dar su consentimiento a un acto jurídico en nombre de una persona que carece de capacidad. ^[215] Además, cuando una parte que carece de capacidad engaña fraudulentamente a la otra parte haciéndole creer que la primera parte tenía capacidad para celebrar un contrato, el contrato es válido a pesar de dicha incapacidad. ^[216]

Derecho contractual coreano (República de Corea/Corea del Sur)

Para que un contrato sea válido y ejecutable en la República de Corea , el acuerdo entre las partes debe basarse en el "consentimiento mutuo". Al igual que en las jurisdicciones de derecho consuetudinario , el primer elemento de un contrato válido y ejecutable es una oferta. En Corea, como en gran parte del mundo, la oferta debe ser una expresión específica y detallada de la oferta. La aceptación de la oferta, sin modificaciones ni salvedades, se considera una aceptación del contrato y, por lo tanto, un contrato válido y ejecutable entre las partes. ^[217]

Derecho contractual japonés

El derecho contractual japonés forma una rama distinta dentro del mundo más amplio de la jurisprudencia del derecho civil, inicialmente derivada principalmente de la jurisprudencia alemana adoptada después de la Restauración Meiji . Si bien las reglas básicas del derecho contractual japonés están prescritas en el Código Civil japonés (junto con las reglas que sustentan otras áreas del derecho privado, incluido el derecho de responsabilidad civil y de familia), las reglas más detalladas sobre los contratos comerciales están prescritas en el Código Comercial japonés. ^[218] Un contrato bajo la ley japonesa se forma mediante oferta y aceptación como en la mayoría de las jurisdicciones; sin embargo, un documento escrito no es un requisito previo para la existencia de un contrato, que se constituye con base en el principio del consensualismo . ^[219]^[218] Bajo la ley contractual japonesa, la alineación entre las intenciones de las partes de un contrato se considera vital y los contratos pueden anularse dependiendo de las circunstancias en las que una parte oculta sus verdaderas intenciones, manifiesta intencional o fraudulentamente intenciones falsas, manifiesta erróneamente intenciones falsas o es coaccionada a manifestar intenciones falsas. ^[218] Los contratos que violen prescripciones imperativas de la ley, así como los contratos que violen el orden público, pueden considerarse nulos ab initio en la medida de la violación. ^[218]^[219]

El derecho contractual japonés reconoce la existencia de obligaciones precontractuales y postcontractuales. En lo que respecta a las obligaciones precontractuales, una parte de un contrato que en última instancia es imposible de cumplir o nulo puede ser responsable por negligencia al celebrar el contrato si la otra parte confió en sus declaraciones y, en consecuencia, sufrió daños materiales o pecuniarios. ^[218] Otro ámbito distinto de la obligación precontractual se refiere a la obligación de los expertos de explicar a los consumidores los contratos complicados, siendo los contratos financieros complejos un ejemplo clave de ello. ^[218] Las obligaciones postcontractuales que se reconocen con frecuencia en el derecho contractual japonés incluyen obligaciones relativas a la confidencialidad y la no competencia, que pueden estar definidas en el propio contrato, implícitas por razones de orden público o previstas por una ley estatutaria inderogable. ^[218]

El Código Civil japonés prevé una variedad de contratos nominativos similares a los prescritos en otras jurisdicciones de derecho civil, incluidos los contratos de compraventa, donación, arrendamiento, préstamo y prestación de servicios. Estos contratos nominativos están sujetos a reglas y garantías específicas establecidas por el código para proteger los derechos de las partes contratantes, en particular las que tienen menor poder de negociación. Además, los contratos nominativos para la formación de sociedades y asociaciones rigen el establecimiento de estas categorías de personas jurídicas y existen disposiciones especiales que rigen los contratos con terceros beneficiarios. ^[218] El Código Civil japonés también establece reglas que rigen el cumplimiento de los contratos, la compensación, la cesión y la incautación de los activos de los deudores morosos. ^[218]

El derecho contractual en Japón, a pesar de los orígenes de su código civil en el derecho civil, está fuertemente influenciado por las actitudes tradicionales japonesas hacia los negocios y las obligaciones. Por ejemplo, en virtud del Código Comercial Japonés, se espera que un comerciante que recibe una oferta de un cliente habitual que cae dentro de una de sus áreas de negocios responda sin demora indebida y, si no lo hace, se presume que ha aceptado el contrato. ^[220] Esto puede verse como una ilustración de un enfoque japonés del comercio y el derecho contractual arraigado en nociones de relaciones de honor. ^[220] Esto es significativo ya que, debido a las raíces alemanas del Código Civil Japonés, una vez que un contrato entra en vigencia entre las partes, no es libremente revocable. ^[219] Los jueces japoneses, interpretando la obligación de buena fe contenida en el Código Civil Japonés como codificando esta noción de relación de honor en el comercio, tienden a negar tanto la terminación de las negociaciones precontractuales como la no renovación de las relaciones contractuales existentes. ^[220]

Derecho contractual filipino

Filipinas es una jurisdicción de derecho mixto, conformada principalmente por el derecho civil español y el derecho consuetudinario estadounidense codificado en el Código Civil filipino. El Código Civil filipino define un contrato como "un encuentro de voluntades entre dos personas por el cual una se obliga, con respecto a la otra, a dar algo o prestar algún servicio". ^[221] Las partes de un contrato innominado tienen un alto grado de libertad contractual y "pueden establecer las estipulaciones, cláusulas, términos y condiciones que consideren convenientes" solo con sujeción al requisito de que "no sean contrarios a la ley, la moral, las buenas costumbres, el orden público o el orden público". ^[222] Un contrato según el derecho filipino solo es válido si es vinculante para ambas partes y, como tal, un contrato cuyas obligaciones asociadas están sujetas a la discreción de una de las partes es inválido. ^[223] Si un contrato contiene una disposición que beneficia a un tercero beneficiario , el beneficiario puede obligar a su cumplimiento siempre que haya comunicado su consentimiento al promitente antes de cualquier intento por parte de este último de revocar o alterar el beneficio de conformidad con el contrato. ^[224] Salvo que una disposición legal exija que un contrato adopte una forma particular, un contrato es vinculante independientemente de la forma que adopte. ^[225] Para que exista un contrato, deben cumplirse los siguientes criterios: ^[226]

Ambas partes contratantes deben dar su consentimiento. ^[l]
El objeto del contrato debe ser cierto (es decir, debe referirse a categorías determinables de obligaciones) ^[m]
La causa (es decir, el propósito) de la obligación debe establecerse ^[n]

Cuando un instrumento escrito que pretende incorporar un contrato no representa adecuadamente la verdadera intención de las partes debido a un error, fraude, conducta injusta o accidente, cualquiera de las partes puede solicitar la reforma . ^[230] Cuando una de las partes se equivocó y la otra actuó de manera fraudulenta o injusta, ^[231] o era consciente del defecto en el instrumento, ^[232] la primera parte puede solicitar la reforma. Además, se puede solicitar la reforma cuando el defecto en el documento es causado por "ignorancia, falta de habilidad, negligencia o mala fe por parte de la persona que redactó el instrumento". ^[233] La Corte Suprema tiene la autoridad para determinar las reglas que rigen la reforma según sus Reglas de la Corte. ^[234] Una parte que emprende una acción legal para hacer cumplir un contrato no puede solicitar la reforma. ^[235]

Los contratos válidos sólo pueden rescindirse en los casos previstos por la ley. ^[236] Esto incluye las transferencias fraudulentas ^[237] así como los contratos celebrados por el tutor o agente de una persona si una persona sufre una lesión de más de una cuarta parte del valor de los activos o servicios enajenados, los contratos que enajenan activos sujetos a litigio sin el consentimiento de los litigantes y otras categorías de contratos expresamente designadas por la ley. ^[238] La rescisión no puede solicitarse excepto cuando sea el único medio por el cual una parte puede obtener reparación por los daños que le causó el contrato ^[239] y sólo se permite en la medida necesaria para cubrir dichos daños. ^[240] Según la ley filipina, la rescisión crea una obligación de devolver todo lo que era objeto del contrato, así como cualquier beneficio derivado del mismo, y la rescisión está, en consecuencia, disponible sólo cuando la parte que solicita el remedio puede devolver o proporcionar reparación por tales cosas. ^[241] Además, la rescisión está prohibida cuando los artículos que son objeto del contrato están en posesión de un tenedor de buena fe que actuó de buena fe. ^[241] Además de la rescisión, un contrato bajo la ley filipina puede ser nulo cuando una de las partes no tenía la capacidad para consentir o cuando el consentimiento se dio debido a error, violencia, intimidación, influencia indebida o fraude. ^[242]

Ciertos contratos en virtud de la legislación filipina, aunque válidos, no son ejecutables a menos que sean ratificados. Esto incluye los contratos celebrados por un agente que actuó sin autoridad o más allá de ella, los contratos en los que ambas partes carecen de capacidad para dar su consentimiento y los contratos que violan la Ley de Fraudes aplicable en virtud del Código Civil de Filipinas. ^[243] Además, un contrato es nulo ab initio si su causa, objeto o propósito es contrario a la ley, la moral, las buenas costumbres, el orden público o el orden público; es absolutamente simulado o ficticio; su causa u objeto no existía cuando se celebró, es imposible o está "fuera del comercio de los hombres"; no se puede determinar la intención de las partes; o está expresamente prohibido o declarado nulo por ley. ^[244] Un contrato que es nulo ab initio no puede ser ratificado. ^[244]

El derecho contractual filipino adopta una postura intermedia entre los enfoques del derecho consuetudinario y el derecho civil en lo que respecta a los daños liquidados o las cláusulas penales . Si bien dichas disposiciones son lícitas y exigibles, un tribunal puede reducir dichos daños si considera que su efecto es injusto o abusivo. ^[245] Además, si el incumplimiento del contrato litigado es uno que las partes no contemplaron cuando se celebró el contrato (por ejemplo, fuerza mayor ), el tribunal determinará el nivel apropiado de daños sin tener en cuenta la disposición. ^[246]

Derecho contractual suizo

En el derecho suizo, que también constituye la base del código civil turco , los contratos se definen en el artículo 1 del Código de Obligaciones: "un contrato se forma cuando las partes han expresado recíprocamente y de manera concordante su intención de celebrar un contrato". Al igual que en otras jurisdicciones de derecho civil continental, los contratos en el derecho suizo se forman mediante el intercambio de al menos dos expresiones de intención, una oferta y una aceptación, por las que las partes acuerdan entablar relaciones jurídicas . El Código de Obligaciones, adoptado en 1911, consta de dos categorías de normas que rigen los contratos:

Reglas generales, que son aplicables a todas las categorías de contratos y están delineadas en los artículos 1 a 39 del código; y
Reglas especiales, que son aplicables a tipos específicos de contratos nominados .

Además de las normas especificadas en el Código de Obligaciones, el Código Civil suizo contiene disposiciones separadas que regulan los contratos de matrimonio y de herencia, mientras que disposiciones separadas regulan los contratos relacionados con seguros privados, crédito al consumo y paquetes de viajes.

Ley islámica

Si bien la mayoría de las jurisdicciones de mayoría musulmana utilizan principalmente el derecho civil o común para la mayoría de los aspectos del derecho contractual contemporáneo, el derecho islámico con respecto a los contratos sigue siendo relevante en el área del derecho matrimonial y las finanzas islámicas . Existen diferencias entre los criterios para la formación de contratos bajo el derecho islámico y los criterios bajo el derecho civil y común. Por ejemplo, la Sharia reconoce clásicamente solo a las personas naturales , y nunca desarrolló el concepto de persona jurídica o corporación , es decir, una entidad legal que limita las responsabilidades de sus gerentes, accionistas y empleados; existe más allá de la vida de sus fundadores; y que puede poseer activos, firmar contratos y comparecer ante el tribunal a través de representantes. ^[247] Además, un contrato bajo la ley islámica puede ser anulado por gharar (es decir, especulación e incertidumbre ) y riba (es decir, usura ).

Los matrimonios islámicos suelen solemnizarse como un contrato financiero escrito, normalmente en presencia de dos testigos musulmanes varones, y puede incluir un precio de la novia ( Mahr ) pagadero por un hombre musulmán a una mujer musulmana. El precio de la novia es considerado por un tribunal de la Sharia como una forma de deuda. Los contratos escritos se consideraban tradicionalmente primordiales en los tribunales de la Sharia en los asuntos de disputa relacionados con la deuda, lo que incluye los contratos matrimoniales. ^[248] En Singapur, la ley de matrimonio islámico basada en contratos se rige por la Ley de Administración de la Ley Musulmana ^[249] y coexiste con el sistema secular de registro de matrimonio establecido en virtud de la Carta de la Mujer . Mientras tanto, en la India, el derecho personal musulmán es una rama distinta del derecho regida por una variedad de estatutos y costumbres islámicas que varían de una comunidad a otra.

En las finanzas y la banca islámicas contemporáneas, se utilizan una variedad de contratos nominados para cumplir con la prohibición islámica de gharar y riba. Estos incluyen contratos de participación en las ganancias y pérdidas como Mudarabah , Musharakah y Musharaka decreciente ; así como una variedad de contratos respaldados por activos . El contrato más común utilizado en las finanzas islámicas modernas es el Murabaha , que originalmente era un término de fiqh para un contrato de venta en el que el comprador y el vendedor acuerdan el margen (ganancia) o precio de " costo más " ^[250] para el artículo o los artículos que se venden. ^[251] En las últimas décadas se ha convertido en un término para una forma muy común de financiación islámica (es decir, "compatible con la sharia ") , donde el precio se marca a cambio de permitir que el comprador pague con el tiempo, por ejemplo, con pagos mensuales (un contrato con pago diferido se conoce como bai-muajjal ).

Además, la ley islámica impone varias condiciones legales al proceso de constitución de un waqf , un tipo de patrimonio de afectación similar a un fideicomiso . Un waqf es un contrato, por lo tanto, el fundador (llamado al-wāqif o al-muḥabbis en árabe) debe tener capacidad para celebrar un contrato. Para ello el fundador debe:

ser un adulto
estar sano de mente
Capaz de manejar asuntos financieros
No es un quebrado no liquidado

Aunque el waqf es una institución islámica, no se requiere ser musulmán para establecer un waqf, y los no musulmanes pueden establecer un waqf. Finalmente, si una persona está fatalmente enferma, el waqf está sujeto a las mismas restricciones que un testamento en el Islam. ^[253] Además, la propiedad (llamada al-mawqūf o al-muḥabbas ) utilizada para fundar un waqf debe ser objeto de un contrato válido. Los objetos no deben ser haram (por ejemplo, vino o cerdo ). Estos objetos no deben estar ya en el dominio público: la propiedad pública no puede usarse para establecer un waqf. El fundador tampoco puede haber prometido la propiedad previamente a otra persona. Estas condiciones son generalmente ciertas para los contratos en el Islam. ^[253] Los beneficiarios del waqf pueden ser personas y servicios públicos. El fundador puede especificar qué personas son elegibles para el beneficio (como la familia del fundador, toda la comunidad, solo los pobres, los viajeros). Los servicios públicos como mezquitas, escuelas, puentes, cementerios y fuentes de agua potable pueden ser beneficiarios de un waqf. La legislación moderna divide el waqf en "causas benéficas", en las que los beneficiarios son el público o los pobres, y el waqf "familiar", en el que el fundador hace que los beneficiarios sean sus parientes. También puede haber múltiples beneficiarios. Por ejemplo, el fundador puede estipular que la mitad de los ingresos vaya a su familia, mientras que la otra mitad vaya a los pobres. ^[253] Los beneficiarios válidos deben satisfacer las siguientes condiciones: ^[253]

Deben ser identificables. Si bien la mayoría de las escuelas de jurisprudencia islámica exigen que al menos algunos de los beneficiarios también existan en el momento de la fundación del waqf, los Mālikīs sostienen que un waqf puede existir durante algún tiempo sin beneficiarios, por lo que los ingresos acumulados se entregan a los beneficiarios una vez que estos llegan a existir. Un ejemplo de beneficiario inexistente es un niño no nacido.
Los beneficiarios no deben estar en guerra con los musulmanes, pero no se les exige que sean musulmanes.
Los beneficiarios no pueden utilizar el waqf para un propósito que contradiga los principios islámicos.

La declaración de fundación de un waqf suele ser un documento escrito, acompañado de una declaración verbal, aunque la mayoría de los eruditos no exigen ninguna de las dos. Sea cual sea la declaración, la mayoría de los eruditos ^[o] sostienen que no es vinculante ni irrevocable hasta que se entregue efectivamente a los beneficiarios o se ponga en uso. Sin embargo, una vez que se utiliza, el waqf se convierte en una institución por derecho propio. ^[253] Según la ley de Singapur, todas las mezquitas deben crearse y administrarse como un waqf, y las normas que rigen los waqfs están prescritas en la Ley de Administración de la Ley Musulmana. ^[249]

Convención sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías

En la gran mayoría de las jurisdicciones, la Convención sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG) rige los contratos relativos a la compraventa internacional de mercaderías. La CISG facilita el comercio internacional al eliminar las barreras jurídicas entre los Estados partes (conocidos como "Estados Contratantes") y proporcionar normas uniformes que rigen la mayoría de los aspectos de las transacciones comerciales, como la formación del contrato , los medios de entrega, las obligaciones de las partes y los recursos por incumplimiento del contrato . ^[254] A menos que el contrato lo excluya expresamente , ^[255] la convención se incorpora automáticamente a las leyes nacionales de los Estados Contratantes. En consecuencia, los criterios para la creación de contratos de compraventa internacional de mercaderías están sustancialmente armonizados entre las jurisdicciones de derecho civil, consuetudinario y mixto de todo el mundo.

La Convención se aplica a los contratos de compraventa de mercaderías entre partes cuyos establecimientos se encuentran en Estados diferentes, cuando los Estados son Estados contratantes ( Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , artículo 1(1)(a)). Dado el número significativo de Estados contratantes, esta es la vía habitual para la aplicabilidad de la Convención. La Convención también se aplica si las partes están situadas en diferentes países (que no necesitan ser Estados contratantes) y las normas de conflicto de leyes conducen a la aplicación de la ley de un Estado contratante. ^[256] Por ejemplo, un contrato entre un comerciante japonés y un comerciante brasileño puede contener una cláusula según la cual el arbitraje se realizará en Sydney bajo la ley australiana ^[257] con la consecuencia de que se aplicaría la Convención. Varios Estados han declarado que no estarán obligados por esta condición. ^[258] La Convención está destinada a aplicarse únicamente a los bienes y productos comerciales. Con algunas excepciones limitadas, no se aplica a los bienes personales, familiares o domésticos, ni tampoco a las subastas, los barcos, las aeronaves ^[259] o los bienes intangibles ^[260] y los servicios. ^[261] La posición del software informático es "controvertida" y dependerá de diversas condiciones y situaciones. ^[262]^[263] Es importante destacar que las partes de un contrato pueden excluir o variar la aplicación de la CIM. ^[264]

En virtud de la CIM, una oferta de contrato debe estar dirigida a una persona, ser suficientemente precisa –es decir, describir los bienes, la cantidad y el precio– e indicar la intención del oferente de quedar obligado al aceptarla. ^[265] La CIM no parece reconocer los contratos unilaterales de common law ^[266] pero, a reserva de una indicación clara por parte del oferente, trata cualquier propuesta no dirigida a una persona específica como una mera invitación a hacer una oferta. ^[267] Además, cuando no hay un precio explícito o un procedimiento para determinar implícitamente el precio, se supone que las partes han acordado un precio basado en el "precio generalmente cobrado en el momento de la celebración del contrato por esos bienes vendidos en circunstancias comparables". ^[268] En general, una oferta puede ser revocada siempre que la retirada llegue al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta, o antes de que el destinatario haya enviado una aceptación. ^[269] Algunas ofertas no pueden ser revocadas; por ejemplo, cuando el destinatario confió razonablemente en que la oferta sería irrevocable. ^[270] La Convención exige un acto positivo para indicar la aceptación; el silencio o la inactividad no constituyen una aceptación. ^[271]

La Convención intenta resolver la situación habitual en la que el destinatario de una oferta acepta la oferta original, pero intenta cambiar las condiciones. La Convención dice que cualquier cambio en las condiciones originales es un rechazo de la oferta (es una contraoferta) , a menos que los términos modificados no alteren materialmente los términos de la oferta. Los cambios en el precio, el pago, la calidad, la cantidad, la entrega, la responsabilidad de las partes y las condiciones de arbitraje pueden alterar materialmente los términos de la oferta. ^[272]

Contratos entre jurisdicciones

Cabe destacar que, a diferencia de las jurisdicciones de derecho consuetudinario, las jurisdicciones de derecho civil y mixto no requieren una contraprestación para que un contrato sea vinculante. ^[273] En los sistemas basados en el Código napoleónico (incluidos Quebec y Santa Lucía, cuyo derecho de obligaciones se basa en el Código Civil del Bajo Canadá , así como las jurisdicciones árabes cuyos sistemas jurídicos se basan en el Código Civil egipcio ), se dice que un contrato ordinario se forma simplemente sobre la base de un "encuentro de voluntades" o un "concurso de voluntades". El Derecho de Alemania , si bien también se basa en el principio de "encuentro de voluntades", sigue el " principio de abstracción " con respecto a la propiedad personal y real. El principio describe que la obligación personal del contrato se forma independientemente del título de propiedad que se confiere. Cuando los contratos se invalidan por alguna razón bajo el derecho alemán, la obligación contractual de pagar puede invalidarse independientemente del título de propiedad de la propiedad. ^{[274] Entonces se utiliza el derecho} de enriquecimiento injusto , en lugar del derecho contractual, para restablecer el título al propietario legítimo. ^[275]

Las jurisdicciones de derecho civil basadas en el Código napoleónico o el Bürgerliches Gesetzbuch prevén un papel más intervencionista para el Estado tanto en la formación como en la ejecución de los contratos que en las jurisdicciones de derecho consuetudinario o el derecho escocés , el derecho romano-holandés y otras jurisdicciones de derecho civil o mixto. ^[276] Dichos sistemas incorporan más términos implícitos por ley en los contratos, permiten una mayor latitud para que los tribunales interpreten y revisen los términos del contrato e imponen un deber más fuerte de buena fe . ^[276]

Las jurisdicciones de derecho consuetudinario suelen estar asociadas con un alto grado de libertad contractual . Un ejemplo de la supuesta mayor libertad contractual en el derecho estadounidense es el caso de 1901 de Hurley v. Eddingfield en el que se permitió a un médico negar tratamiento a un paciente a pesar de la falta de otra asistencia médica disponible y la posterior muerte del paciente. ^[277] En las jurisdicciones de derecho civil arraigadas en la tradición francesa o alemana, los contratos nominativos están regulados para evitar cláusulas injustas. La ley de obligaciones normalmente incluye un deber de rescate que haría que casos como Hurley v. Eddingfield sean mucho menos probables. Por el contrario, es más probable que las jurisdicciones de derecho civil apliquen cláusulas penales y prevean el cumplimiento específico de los contratos que sus contrapartes de derecho consuetudinario, que normalmente se niegan a reconocer cláusulas que prevean daños mayores que los necesarios para compensar adecuadamente al demandante. ^[276]

Si bien la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario siguen basándose en precedentes y principios no modificados para determinar cuestiones de derecho contractual, una minoría significativa de jurisdicciones de derecho consuetudinario han promulgado estatutos que rigen el derecho contractual. El derecho contractual en Nueva Zelanda se rige por la Ley de Derecho Contractual y Comercial de 2017 , que describe de manera exhaustiva las normas relativas a los contratos y áreas relacionadas del derecho. ^[278] En particular, el derecho contractual en la India, la jurisdicción de derecho consuetudinario más poblada, está codificado en la Ley de Contratos de la India de 1872 , que describe de manera exhaustiva las cuestiones del derecho contractual, versiones de las cuales siguen vigentes en Pakistán y Bangladesh . Aunque no es un código exhaustivo, la Ley de Derecho Civil de Singapur de 1909 establece varias disposiciones relativas al derecho contractual en Singapur. ^[279] En Estados Unidos, el Código Comercial Uniforme codifica varias disposiciones del derecho comercial, incluida la ley de contratos.

Asignación

Si bien una parte puede normalmente ceder derechos monetarios a su discreción siempre que notifique a la otra parte del contrato de manera oportuna, la mayoría de las jurisdicciones imponen limitaciones a la capacidad de una parte para ceder derechos no monetarios o para ceder obligaciones que debe a la otra parte. En las jurisdicciones de derecho consuetudinario, una cesión no puede transferir un deber, carga o detrimento sin el acuerdo expreso del cesionario. El derecho o beneficio que se cede puede ser un regalo (como una renuncia ) o puede pagarse con una contraprestación contractual como dinero. Según la ley de China continental, una parte de un contrato puede ceder sus derechos "en todo o en parte a una tercera persona", excepto en la medida en que un derecho "no sea cedible en virtud de su naturaleza", "de conformidad con la ley" o debido al acuerdo entre las partes. ^[280] En los Estados Unidos, existen varias leyes que limitan la responsabilidad de un cesionario, a menudo para facilitar el crédito, ya que los cesionarios suelen ser prestamistas. ^[281]^[p] En ciertos casos, el contrato puede ser un instrumento negociable en el que la persona que recibe el instrumento puede convertirse en un tenedor de buena fe , lo que es similar a un cesionario, excepto que cuestiones como la falta de cumplimiento por parte del cedente pueden no ser una defensa válida para el obligado. ^[283] En los Estados Unidos, la Comisión Federal de Comercio promulgó la Regla 433, formalmente conocida como la "Regla de Regulación Comercial Relativa a la Preservación de los Reclamos y Defensas de los Consumidores", que "efectivamente abolió la doctrina [del tenedor de buena fe] en las transacciones de crédito al consumo". ^[283] En 2012, la comisión reafirmó la regulación. ^[284]

Procedimiento y elección de la ley aplicable

En las jurisdicciones de derecho civil y de derecho consuetudinario, donde no se aplica ninguna cláusula o acuerdo de arbitraje o mediación, una parte que busca una reparación por incumplimiento de contrato normalmente debe presentar una demanda civil (no penal) en el tribunal que tiene jurisdicción sobre el contrato. ^[285] Cuando los tribunales de Inglaterra y Gales , Singapur , India u otra jurisdicción de derecho consuetudinario dentro de la Commonwealth tienen jurisdicción, un contrato puede hacerse cumplir mediante el uso de una demanda o, en casos urgentes, solicitando una medida cautelar para evitar un incumplimiento. De manera similar, en los Estados Unidos, una parte agraviada puede solicitar una medida cautelar para evitar un incumplimiento de contrato amenazado, cuando dicho incumplimiento daría lugar a un daño irreparable que no podría remediarse adecuadamente con daños monetarios. ^[286]

Cuando surge una disputa contractual entre partes que se encuentran en diferentes jurisdicciones, la ley aplicable a un contrato depende del análisis de conflicto de leyes realizado por el tribunal donde se presenta la acción por incumplimiento de contrato. En ausencia de una cláusula de elección de la ley aplicable , el tribunal normalmente aplicará la ley del foro o la ley de la jurisdicción que tenga la conexión más fuerte con el objeto del contrato. Una cláusula de elección de la ley aplicable permite a las partes acordar de antemano que su contrato se interpretará de acuerdo con las leyes de una jurisdicción específica.

En los Estados Unidos, las cláusulas de elección de la ley aplicable son generalmente exigibles, aunque a veces pueden aplicarse excepciones basadas en el orden público. [ ^287] En la Unión Europea, incluso cuando las partes han negociado una cláusula de elección de la ley aplicable, las cuestiones de conflicto de leyes pueden regirse por el Reglamento Roma I. ^[288]

Cláusulas de selección de foro

Los contratos comerciales, en particular aquellos en los que las partes se encuentran en jurisdicciones diferentes, con frecuencia contienen cláusulas de selección de foro que pueden ser cláusulas de arbitraje, mediación o elección de tribunal según el contrato en cuestión.

Elección del tribunal

Muchos contratos contienen un acuerdo exclusivo de elección de tribunal, en el que se establece la jurisdicción en cuyos tribunales se deben litigar las disputas relacionadas con el contrato. La cláusula puede ser general y exigir que cualquier caso que surja del contrato se presente en una jurisdicción específica, o puede exigir que un caso se presente en un tribunal específico. Por ejemplo, una cláusula de elección de tribunal puede exigir que un caso se presente en un tribunal de Singapur, o puede exigir de manera más específica que el caso se presente en el Tribunal Comercial Internacional de Singapur.

Por lo general, la doctrina de la libertad de contratación o los instrumentos multilaterales exigen que tribunales no elegidos desestimen los casos y exigen el reconocimiento de las sentencias dictadas por tribunales designados mediante acuerdos exclusivos de elección de foro. Por ejemplo, los instrumentos del régimen de Bruselas (31 Estados europeos) y el Convenio de La Haya sobre acuerdos de elección de foro (Unión Europea, México, Montenegro, Singapur), así como varios instrumentos relacionados con un área específica del derecho, pueden exigir que los tribunales apliquen y reconozcan cláusulas de elección de la ley aplicable y sentencias extranjeras.

En virtud del Convenio de La Haya sobre acuerdos de elección de foro, un tribunal designado por un acuerdo exclusivo de elección de foro tiene jurisdicción a menos que el contrato sea nulo según su derecho interno y no puede negarse a ejercer jurisdicción sobre la base de que el tribunal de otra jurisdicción es un lugar más apropiado. ^[289] De manera similar, un tribunal no elegido debe negarse a ejercer jurisdicción excepto cuando el acuerdo sea nulo y sin valor según la ley del tribunal elegido, una de las partes del contrato carezca de capacidad según el derecho interno del tribunal no elegido, dar efecto al acuerdo conduciría a una injusticia manifiesta o sería manifiestamente contrario al orden público del estado del tribunal no elegido, el acuerdo no pueda cumplirse debido a fuerza mayor, o el tribunal elegido haya decidido no entender en el caso. ^[290] Los acuerdos exclusivos de elección de foro en virtud del Convenio de La Haya sobre acuerdos de elección de foro se aplican únicamente a asuntos comerciales y, por lo tanto, no se aplican a ninguna parte que actúe como consumidor, contratos de trabajo o acuerdos de negociación colectiva, asuntos relacionados con el estado civil o el derecho de familia, o escenarios similares. ^[291]

En jurisdicciones que no son parte del Convenio de La Haya, un acuerdo de elección exclusiva de foro puede no ser necesariamente vinculante para un tribunal. Con base en un análisis de las leyes, reglas de procedimiento y políticas públicas del estado y el tribunal en el que se presentó el caso, un tribunal identificado por la cláusula puede determinar que no debe ejercer jurisdicción, o un tribunal en una jurisdicción o lugar diferente puede determinar que el litigio puede continuar a pesar de la cláusula. ^[292] Como parte de ese análisis, un tribunal puede examinar si la cláusula se ajusta a los requisitos formales de la jurisdicción en la que se presentó el caso (en algunas jurisdicciones una cláusula de elección de foro o de lugar de celebración solo limita a las partes si la palabra "exclusiva" está explícitamente incluida en la cláusula). Algunas jurisdicciones no aceptarán una acción que no tenga conexión con el tribunal que se eligió, y otras no harán cumplir una cláusula de elección de lugar de celebración cuando consideren que son un foro más conveniente para el litigio. ^[293]

Arbitraje

Si el contrato contiene una cláusula de arbitraje válida , la parte afectada debe presentar una demanda de arbitraje de conformidad con los procedimientos establecidos en la cláusula, sujeta a la ley de arbitraje de la jurisdicción designada como sede del arbitraje. Muchos contratos internacionales establecen que todas las disputas que surjan de ellos se resolverán mediante arbitraje en lugar de litigarse en los tribunales. Las sentencias arbitrales generalmente se pueden ejecutar de la misma manera que las sentencias de los tribunales ordinarios, y son reconocidas y ejecutables internacionalmente según la Convención de Nueva York , que tiene 156 partes. Sin embargo, en los estados de la Convención de Nueva York, las decisiones arbitrales generalmente son inmunes a menos que se demuestre que la decisión del árbitro fue irracional o estuvo contaminada por fraude . ^[294]

Algunas cláusulas de arbitraje no son ejecutables y, en otros casos, el arbitraje puede no ser suficiente para resolver una disputa legal. Por ejemplo, excepto en Singapur, ^[295]^[296] las disputas sobre la validez de los derechos de propiedad intelectual registrados pueden tener que ser resueltas por un organismo público dentro del sistema de registro nacional. ^[297] En el caso de asuntos de interés público significativo que van más allá de los intereses estrechos de las partes en el acuerdo, como las reclamaciones de que una parte violó un contrato al participar en una conducta anticompetitiva ilegal o cometió violaciones de los derechos civiles, un tribunal puede determinar que las partes pueden litigar algunas o todas sus reclamaciones incluso antes de completar un proceso de arbitraje acordado contractualmente. ^[298]

La mayoría de las jurisdicciones de derecho civil y la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario fuera de Estados Unidos limitan o prohíben la aplicación de las cláusulas de arbitraje incluidas en los contratos de adhesión . Por ejemplo, en el caso de 2020 Uber Technologies Inc v Heller , la Corte Suprema de Canadá declaró que un acuerdo de arbitraje incluido en los contratos celebrados por Uber con sus conductores era abusivo y, por lo tanto, inaplicable según la ley de Ontario . De manera similar, la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional y la legislación basada en la ley modelo restringen la aplicabilidad del marco de arbitraje al arbitraje comercial, excluyendo expresamente a las partes que actúan como consumidores. ^[295]^[296]

Estados Unidos

En los Estados Unidos, treinta y cinco estados (entre los que destaca Nueva York) ^[299] y el Distrito de Columbia han adoptado la Ley Uniforme de Arbitraje para facilitar la ejecución de sentencias arbitrales. ^[300] A diferencia de la Ley Modelo de la CNUDMI, la Ley Uniforme de Arbitraje exige expresamente que un tribunal confirme un laudo arbitral antes de que pueda ejecutarse.

Las reclamaciones de los clientes contra los corredores y distribuidores de valores casi siempre se resuelven de conformidad con cláusulas de arbitraje contractuales, ya que los corredores de valores están obligados, en virtud de los términos de su membresía en organizaciones autorreguladoras como la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (anteriormente la NASD) o la NYSE , a arbitrar las disputas con sus clientes. Las empresas comenzaron entonces a incluir acuerdos de arbitraje en sus contratos con los clientes, exigiéndoles que arbitraran las disputas. ^[301]^[302]

Además del arbitraje en virtud de la Ley de Arbitraje Uniforme, el Estado de Delaware mantiene un segundo marco de arbitraje conocido como la Ley de Arbitraje Rápido de Delaware (DRAA, por sus siglas en inglés). ^[303] El propósito de la DRAA es proporcionar un método "rápido, rentable y eficiente" para que las "entidades sofisticadas" resuelvan disputas comerciales. ^[303] La DRAA logra esto mediante el uso de plazos acelerados y sanciones financieras para los árbitros que no resuelvan las disputas dentro del tiempo asignado por la ley. ^[303]

Singapur

En la actualidad, Singapur mantiene dos marcos distintos en virtud de los cuales las disputas contractuales pueden ser arbitradas, que difieren principalmente en cuanto al grado en que las partes en el procedimiento pueden recurrir a los tribunales. En virtud del artículo 45 de la Ley de Arbitraje de 2001, cualquiera de las partes o el propio tribunal arbitral pueden solicitar al tribunal que dicte una resolución sobre "cualquier cuestión de derecho que surja en el curso del procedimiento y que el tribunal considere que afecta sustancialmente los derechos de una o más de las partes" y, en virtud del artículo 49, cualquiera de las partes puede apelar un laudo arbitral sobre cualquier cuestión de derecho a menos que las partes hayan excluido expresamente las apelaciones en virtud del artículo. ^[296] Cualquiera de estas acciones sólo se permite con el consentimiento de las otras partes o del tribunal arbitral (para resoluciones sobre cuestiones preliminares de derecho) o del tribunal en lo que respecta a las apelaciones. Esto contrasta con la Ley de Arbitraje Internacional de 1994, que generalmente reproduce las disposiciones de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional y proporciona un acceso más restringido a los tribunales. ^[295]

En 2020, la Academia de Derecho de Singapur publicó un informe sobre el derecho de apelación en los procedimientos arbitrales en el que se evaluaban las ventajas y desventajas de los dos marcos distintos, y se concluía que la existencia de apelaciones permite el desarrollo de la jurisprudencia y, en consecuencia, proporciona una mayor certeza a las partes en los procedimientos arbitrales. ^[304] El informe identifica la disponibilidad de apelaciones por defecto en virtud del artículo 69 de la Ley de Arbitraje de Inglaterra de 1996 ^[305] como un factor que contribuye a la popularidad de Londres como sede de arbitraje en disputas contractuales internacionales. ^[304] En consecuencia, el informe recomienda modificar la Ley de Arbitraje Internacional de 1994 para permitir que las partes opten por un derecho de apelación en su acuerdo de arbitraje, permitiendo así el desarrollo de la jurisprudencia y proporcionando una mayor certeza a las partes que lo deseen, manteniendo al mismo tiempo la ausencia de apelaciones como posición predeterminada para atender a las partes que desean una resolución completamente extrajudicial de las disputas contractuales. ^[304]

De manera única, tanto la Ley de Arbitraje Internacional de 1994 como la Ley de Arbitraje de 2001 contienen disposiciones (Parte 2A y Parte 9A, respectivamente) que autorizan explícitamente el arbitraje de disputas de propiedad intelectual independientemente del grado en que la ley de Singapur o cualquier otra jurisdicción confiera expresamente jurisdicción a cualquier organismo designado. ^[295]^[296] Esto contrasta con el enfoque general adoptado por la mayoría de las demás jurisdicciones y permite a las partes en disputas extranjeras de propiedad intelectual buscar una resolución en el extranjero sin afectar el reconocimiento de los derechos de propiedad intelectual en las jurisdicciones en las que se emiten. ^[297]

Mediación y negociación

Si un contrato contiene una cláusula válida de mediación o negociación, las partes normalmente tendrán que cumplir con los procedimientos de mediación o negociación especificados en el contrato antes de iniciar un arbitraje o litigio. En Emirates Trading Agency Llc v Prime Mineral Exports Private Ltd. , se confirmó que era exigible una obligación relacionada con la "discusión amistosa" que actúa como la primera etapa de un enfoque acordado para resolver disputas. ^[306]

La mediación es una forma de resolución alternativa de disputas que tiene como objetivo abordar las disputas entre dos o más partes de manera amistosa y no contenciosa y, por lo general, implica que un tercero neutral (el mediador o conciliador) ayude a las partes a llegar a un acuerdo que, según la ley aplicable, puede luego registrarse como un laudo arbitral o una decisión judicial. Por lo general, los tribunales suspenderán los procedimientos cuando una parte afirme con éxito la existencia de un acuerdo válido de mediación o negociación. ^[307] Por lo general, se permite que una persona designada como mediador actúe como árbitro según una cláusula híbrida de mediación y arbitraje si las partes no pueden llegar a un acuerdo mediado. ^[295]^[296]

Por lo general, un acuerdo de mediación puede registrarse como una orden judicial en la jurisdicción bajo cuya ley se concluyó y el registro de un acuerdo de mediación es suficiente para suspender cualquier procedimiento arbitral o judicial que aborde las mismas cuestiones. ^[307] Si bien los laudos arbitrales suelen ser ejecutables en terceros países según la Convención de Nueva York, los acuerdos de mediación en disputas contractuales internacionales son ejecutables según la Convención de Mediación de Singapur . Un acuerdo de mediación en una disputa contractual internacional se conoce como un acuerdo de transacción internacional y, en jurisdicciones donde se aplica la Convención de Singapur, los acuerdos de transacción internacionales celebrados en otros estados miembros pueden ser registrados por un tribunal para su ejecución nacional. ^[308] Además, los tribunales en jurisdicciones donde se aplica la Convención suspenderán los procedimientos cuando estén convencidos de que un acuerdo de mediación válido regido por la ley de otro estado parte cubre el objeto de la disputa, y el acuerdo de transacción internacional registrado según la Convención será suficiente para impedir el inicio de procedimientos judiciales o arbitrales nacionales. ^[308]

Reconocimiento de sentencias offshore

Si bien los laudos arbitrales y los acuerdos negociados o de mediación se dictan invariablemente sobre la base de una cláusula de arbitraje o mediación, las decisiones judiciales suelen dictarse en ausencia de un acuerdo exclusivo de elección de tribunal o incluso de un acuerdo explícito de elección de la ley aplicable, del que los tribunales de otro país puedan inferir la legitimidad de la jurisdicción del tribunal que las dictó. En consecuencia, la mayoría de las jurisdicciones han promulgado leyes que normalizan el procedimiento para el reconocimiento y la ejecución de sentencias extranjeras en ausencia de un acuerdo exclusivo de elección de tribunal. Por ejemplo, la Ley de Ejecución Recíproca de Sentencias Extranjeras de 1959 de Singapur, que sólo se aplica a los países que el Ministro de Justicia determine que es probable que apliquen la reciprocidad, dispone que un acreedor judicial puede solicitar a la División General del Tribunal Superior que registre una sentencia extranjera a los efectos de su ejecución en Singapur. ^[309] De manera similar, la Ley Uniforme de Reconocimiento de Sentencias Monetarias de Países Extranjeros promulgada por la mayoría de los estados y territorios de los EE. UU. prevé la ejecución de sentencias desde fuera de los Estados Unidos ^[310] mientras que la Ley Uniforme de Ejecución de Sentencias Extranjeras prevé la ejecución de sentencias emitidas por otros estados y territorios de los EE. UU. ^[311]

El Convenio de La Haya sobre Sentencias de 2019, que aún no ha entrado en vigor, establece un marco armonizado para el reconocimiento de sentencias comerciales extraterritoriales en ausencia de una cláusula válida de selección de foro. ^[312] El convenio se basa en el Convenio de La Haya sobre Elección de Foro y, de manera similar, excluye cuestiones como el derecho de familia, el estado y la capacidad de las personas físicas, la insolvencia y las cuestiones cubiertas por otros convenios (por ejemplo, arbitraje, acuerdos de elección de foro, responsabilidad por daños nucleares, propiedad intelectual, existencia de personas jurídicas, etc.). El artículo 5 del convenio establece que las sentencias extraterritoriales deben cumplir ciertos requisitos. ^[312]

Tipos de contratos

Hay varias formas en las que se pueden clasificar los tipos de contrato.

Teoría del contrato

La teoría contractual divide los contratos en contratos " completos " e " incompletos ", lo que refleja si las partes de un contrato pueden o no especificar sus "derechos, deberes y recursos bajo cada estado posible del mundo". ^[313]

Contratos electrónicos

Con el auge de Internet y la aparición correspondiente del comercio electrónico y la negociación electrónica de valores, los contratos electrónicos han cobrado importancia durante las dos primeras décadas del siglo XXI. Muchas jurisdicciones han aprobado leyes de firma electrónica que han hecho que el contrato y la firma electrónicos sean tan válidos legalmente como un contrato en papel. En Singapur, la Ley de Transacciones Electrónicas (que implementa la Convención de las Naciones Unidas sobre la Utilización de las Comunicaciones Electrónicas en los Contratos Internacionales y la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Documentos Electrónicos Transferibles ) establece la validez de los documentos, firmas y contratos electrónicos, al tiempo que prescribe criterios específicos para los documentos electrónicos transferibles. ^[314] Con el fin de promover y simplificar el uso de contratos electrónicos y documentos relacionados, la ley establece un amplio reconocimiento de las firmas electrónicas y declara expresamente que los documentos electrónicos satisfacen cualquier requisito legal para que un contrato u otro documento sea "escrito". ^[314] De manera similar, la subparte tres de la Ley de Contratos y Derecho Comercial de Nueva Zelanda de 2017 codifica disposiciones relativas al reconocimiento de contratos electrónicos. ^[315] En la India, los contratos electrónicos se rigen por la Ley de Contratos de la India (1872), según la cual se deben cumplir ciertas condiciones para formular un contrato válido, y la Ley de Tecnología de la Información (2000) establece disposiciones adicionales para la validez de los contratos en línea en particular. ^[316] En algunos estados de los EE. UU., los intercambios de correo electrónico han sido reconocidos como contratos vinculantes. ^[q]

Contratos inteligentes

Una categoría emergente de contrato electrónico es el contrato inteligente , que consiste en un programa informático o un protocolo de transacción capaz de ejecutar, controlar o documentar automáticamente eventos y acciones legalmente relevantes de acuerdo con los términos de un contrato o un acuerdo. ^[319]^[320]^[321]^[322] Los objetivos de los contratos inteligentes son la reducción de la necesidad de intermediarios confiables, los costos de arbitraje y ejecución, las pérdidas por fraude, así como la reducción de excepciones maliciosas y accidentales. ^[323]^[320] Varios estados de EE. UU. han aprobado leyes que autorizan expresamente el uso de contratos inteligentes, como Arizona, ^[324] Nevada, ^[325] Tennessee, ^[326] Wyoming, ^[327] y Iowa. ^[328]

Contratos de forma estándar

Los contratos de forma estándar son contratos en los que una de las partes proporciona el texto de un contrato utilizando una plantilla estándar, lo que no da a la otra parte la oportunidad de negociar sus términos. Un ejemplo bien conocido es el aumento de los contratos de clickwrap / shrink wrap y los términos de servicio que los consumidores de productos de software deben firmar para usar productos como teléfonos inteligentes, computadoras y otros dispositivos que dependen del software; sin embargo, los contratos de forma estándar son comunes donde hay una desigualdad de poder de negociación entre las partes de un acuerdo. Estos contratos suelen contener " cláusulas estándar " redactadas por la parte con mayor poder de negociación, contra las cuales la parte con menor poder de negociación no pudo negociar. Un contrato de término estándar que sea particularmente desfavorable para la parte con menor poder de negociación puede considerarse un contrato de adhesión y, por lo tanto, considerarse abusivo. ^[329]^[330]^[331]

Cada jurisdicción adopta su propio enfoque para determinar si un contrato de forma estándar es un contrato de adhesión abusivo.

Canadá

La doctrina de la inconstitucionalidad restringe la aplicabilidad de los "acuerdos injustos que resultaron de una desigualdad de poder de negociación ". ^[332] La prueba de inconstitucionalidad aplicada por los tribunales canadienses consiste en determinar si había una desigualdad de poder de negociación entre las partes del contrato y, en caso afirmativo, si dicha desigualdad dio lugar a que el contrato fuera un "trato imprudente" para la parte con menor poder de negociación. ^[332]^[333] El criterio de desigualdad se cumple cuando una de las partes no puede proteger suficientemente sus intereses mientras negocia el contrato, mientras que el criterio de imprevisión se cumple cuando el contrato "beneficia indebidamente a la parte más fuerte o perjudica indebidamente a la más vulnerable". ^[332] La imprevisión debe medirse con referencia al momento de la formación del contrato e implica una evaluación contextual de "si se ha materializado el potencial de ventaja o desventaja indebida creado por la desigualdad de poder de negociación". ^[332]

Argentina

De acuerdo con el artículo 1119 del Código Civil y Comercial del país, se considera abusiva una cláusula que "tenga por objeto o por efecto causar un desequilibrio significativo entre los derechos y obligaciones de las partes, en detrimento del consumidor"; ^[334]^[335] y, de acuerdo con el artículo 37 de la ley de protección al consumidor del país, dichas cláusulas son generalmente inaplicables en Argentina. ^[336] De manera similar, la legislación de protección al consumidor tanto en España como en México limita la aplicabilidad de dichas cláusulas. ^[337]^[331]

Reino Unido

La Ley de cláusulas contractuales injustas de 1977 regula los contratos restringiendo el funcionamiento y la legalidad de algunas cláusulas contractuales . Se aplica a casi todas las formas de contrato y una de sus funciones más importantes es limitar la aplicabilidad de las exenciones de responsabilidad . Las cláusulas se aplican tanto a las cláusulas contractuales reales como a las notificaciones que se consideran que constituyen una obligación contractual.

La Ley hace que las cláusulas que excluyen o limitan la responsabilidad sean ineficaces o estén sujetas a razonabilidad, dependiendo de la naturaleza de la obligación que se pretende excluir y de si la parte que pretende excluir o limitar la responsabilidad comercial actúa contra un consumidor .

Normalmente se utiliza junto con el Reglamento de Términos Injustos en Contratos con Consumidores de 1999 ( Instrumento Estatutario de 1999 N° 2083), modificado por el Reglamento de Términos Injustos en Contratos con Consumidores (Enmienda) de 2001, que definió con más detalle una "Autoridad de Servicios Financieros" ^[338], así como la Ley de Venta de Bienes de 1979 y la Ley de Suministro de Bienes y Servicios de 1982 .

Contratos de construcción

Hay una variedad de tipos de contratos disponibles para su uso en la contratación de trabajos de construcción .

Contratos de transporte y flete

Los contratos de transporte de mercancías y pasajeros están sujetos a diversas disposiciones, tanto en el derecho internacional como en el derecho de cada país. En la actualidad, se aplican distintas disposiciones a nivel internacional a los contratos de transporte marítimo, terrestre y aéreo. En lo que respecta al transporte marítimo, las Reglas de La Haya-Visby rigen actualmente los contratos de transporte internacional de mercancías por mar en la gran mayoría de las jurisdicciones. En Singapur y el Reino Unido, las disposiciones de la Ley de Transporte de Mercancías por Mar de cada uno de los dos países aplican además las Reglas de La Haya-Visby al transporte nacional de mercancías por mar. ^[339]^[340] De manera similar, el Convenio de Montreal y el Convenio de Varsovia establecen condiciones normalizadas para el transporte de equipaje de pasajeros por vía aérea. Los contratos de transporte internacional de mercancías por vía aérea y las disposiciones jurídicas relativas al transporte internacional de pasajeros por cualquier medio de transporte se rigen actualmente por diversas leyes nacionales e internacionales.

En un intento de armonizar el complicado sistema de derecho internacional que rige los contratos de transporte, los miembros de la Asociación de Naciones del Sudeste Asiático han adoptado el Acuerdo Marco de la ASEAN sobre Transporte Multimodal, que establece términos estandarizados que rigen los contratos de transporte multimodal dentro del bloque. ^[341] El Código Civil de la República Popular China (CCPRC) contiene disposiciones similares para los contratos de transporte multimodal. ^[342] Tanto el CCPRC como el Acuerdo Marco de la ASEAN establecen que el operador principal de transporte multimodal asuma la responsabilidad contractual general por los daños o pérdidas de las mercancías transportadas y prevén que los operadores de determinadas partes del contrato de transporte sean tratados como agentes del operador principal de transporte multimodal. ^[342]^[341] En China, el capítulo nueve del código civil establece además términos estándar para el transporte de pasajeros y mercancías por cada modo de transporte. ^[343]

En lo que respecta al transporte marítimo, las jurisdicciones de common law mantienen además disposiciones legales especiales sobre los contratos de seguro. Dichas disposiciones suelen prever la prohibición de contratos " por juego o apuesta " y prescriben normas especiales para el doble seguro , que determinan la existencia de interés asegurable y regulan las disposiciones que debe incluir una póliza de seguro marítimo. ^[344]^[345]

En Europa, el transporte internacional de pasajeros por ferrocarril se rige por el CIV . El CIV establece las condiciones que rigen el transporte de pasajeros, así como de los artículos que los acompañan (equipaje de mano, equipaje facturado, vehículos y remolques) y de animales vivos. El viajero es responsable de la supervisión total de los animales y de su equipaje de mano.

En algunas jurisdicciones de derecho consuetudinario, se hace una distinción entre transportistas contractuales (que transportan bienes o personas en virtud de contratos privados) y transportistas comunes (que generalmente están obligados a transportar pasajeros o bienes). En algunas jurisdicciones de derecho civil europeo, el concepto equivalente se conoce como transportista público. Mientras que los transportistas contractuales negocian contratos con sus clientes y (sujeto a convenciones internacionales) pueden asignar responsabilidad y rechazar clientes sujetos únicamente a leyes de protección al consumidor o antidiscriminación, los transportistas comunes asumen plena responsabilidad por los bienes y pasajeros transportados y no pueden discriminar.

Tipos de contratos del gobierno federal

El Reglamento Federal de Adquisiciones (FAR) de los Estados Unidos , Parte 16, describe los diferentes tipos de contratos disponibles para su uso en las adquisiciones del gobierno federal y cuándo pueden utilizarse. ^[346] En este contexto, hay tres categorías principales de contratos: contratos de precio fijo , contratos de reembolso de costos y contratos de tiempo y materiales y de horas de trabajo. El Instituto Federal de Adquisiciones advierte que la selección del mejor tipo de contrato es importante, "ya que es un factor de riesgo , incentivos y obligaciones tanto para el gobierno como para el contratista". ^[347] El artículo 16.103(d) del FAR exige que el personal del gobierno registre el motivo por el cual se seleccionó un tipo particular de contrato para cada contrato que adjudiquen. ^[346]

Evolución contemporánea de la contratación

Contratación visual

Desde alrededor del año 2000 se han considerado varios intentos de presentar y registrar acuerdos contractuales con un mayor impacto visual; por ejemplo, desde una perspectiva escandinava, Helena Haapio et al. en 2012 abogaron por "un giro visual en la contratación" como un medio para involucrar a quienes leen y trabajan con contratos, mejorando la comprensión, facilitando la implementación y evitando disputas. ^[348] Adrian Keating y Camilla Baasch Andersen señalaron que en Europa del este y del norte, incluida Alemania, la visualización de contratos se ha considerado prometedora en Europa del este y del norte, incluida Alemania, y argumentaron que los beneficios de tal paso "parecerían evidentes". ^[349]

Contratación más justa y comportamiento contractual responsable

Los organismos gubernamentales y las organizaciones de la sociedad civil han promovido normas de contratación más justas y un comportamiento contractual responsable , ^[350] las han alentado o impuesto para la contratación del sector público, las han establecido en directrices para las partes contratantes tanto del sector público como del de los proveedores, ^[351] y las han respaldado como un objetivo de la política pública. ^[352] El Proyecto de Contratación Responsable, de carácter interdisciplinario, considera que las "prácticas de contratación innovadoras" son un medio para mejorar los derechos humanos de los trabajadores que participan en las cadenas de suministro mundiales . ^[350]

En 2005-6, la Care Services Improvement Partnership, una agencia independiente que operó en el Reino Unido de 2004 a 2008, ^[353] publicó una Guía para una contratación más justa en dos partes: la parte 1 cubría la compra de colocaciones de atención y servicios de atención domiciliaria en el mercado de asistencia social del Reino Unido, ^[354] y tenía como objetivo "abrir un debate sobre lo que constituye un contrato justo", ^[355] mientras que la parte 2 cubría la redacción de especificaciones para contratos más justos. ^[356] Estos documentos se ocupaban de mejorar las relaciones entre comisionados y proveedores de servicios de atención , donde la contratación efectiva se considera una habilidad que contribuye a asegurar los mejores resultados para los receptores de la atención, ^[357] y la contratación injusta, especialmente la fijación de precios injustos, puede aumentar la probabilidad de que el negocio del proveedor fracase y el servicio sea retirado. ^[355] Deborah Clogg señaló que un documento contractual con "términos que parecen reflejar únicamente los intereses del comprador" parecerá contradecir cualquier otra expresión de "asociación" que se adopte, y advirtió que dejar el proceso de contratación en manos de abogados corporativos o funcionarios de contratos sin experiencia en asistencia social puede ser improductivo. ^[355]

En el sector de la construcción, la contratación a largo plazo y la contratación en la que todos ganan se han considerado objetivos deseables, y la oferta de una "rentabilidad justa" se considera parte integral de una contratación eficaz. ^[358]

Galería

Un contrato de la dinastía Tang que registra la compra de un esclavo de 15 años por seis rollos de seda simple y cinco monedas chinas.
Contrato de matrimonio alemán de 1521 entre Gottfried Werner von Zimmern [Delaware] y Apollonia von Henneberg-Römhild
De Thomas Boylston a Thomas Jefferson , mayo de 1786, Primas de seguros marítimos
Contrato de seguro contra incendios de 1796

Véase también

Por país

Notas

^ Por ejemplo, el artículo 1 del código establece que, "en ausencia de legislación aplicable, el juez decidirá según la costumbre y, en su defecto, según los principios de la ley islámica". ^[15]
^ Por ejemplo, acordar vender un automóvil por un centavo puede constituir un contrato vinculante. ^[48]
^ En Australia se aplica la Ley de Ventas y Almacenamiento de Bienes. ^[57]
^ por ejemplo, pujar en subastas o actuar en respuesta a una oferta unilateral.
^ Por ejemplo, un individuo que no está presente para administrar y disponer de su propiedad.
^ Tales términos pueden estar implícitos debido a las circunstancias fácticas o la conducta de las partes. En el caso de BP Refinery (Westernport) Pty Ltd v Shire of Hastings , ^[61] el Consejo Privado del Reino Unido , en apelación de Australia, propuso una prueba de cinco etapas para determinar situaciones en las que los hechos de un caso pueden implicar términos. Las pruebas clásicas han sido la "prueba de eficacia comercial" y la "prueba del espectador oficioso". Bajo la "prueba de eficacia comercial", propuesta por primera vez en The Moorcock [1889], se implicarán los términos mínimos necesarios para dar eficacia comercial al contrato. Bajo la prueba del espectador oficioso (nombrada en Southern Foundries (1926) Ltd v Shirlaw [1940] pero que en realidad se originó en Reigate v. Union Manufacturing Co (Ramsbottom) Ltd [1918]), un término solo puede estar implícito de hecho si un "espectador oficioso" que escucha las negociaciones del contrato sugiere que se incluya el término y las partes lo acuerdan de inmediato. La diferencia entre estas pruebas es cuestionable. ^{[ ¿según quién? ]}
^ El artículo 1.4 de los Principios reconoce la aplicabilidad de las leyes internas que no pueden ser derogadas
^ Esta sección ha provocado un gran debate entre los académicos en cuanto a los significados de "unilateral" y "gratuito". Algunos creen que la inclusión de los dos términos en esta sección indica un deseo de los redactores de que se les dé significados diferentes. Esto permitiría que algunas promesas fueran unilaterales pero no gratuitas. Este argumento fue discutido particularmente por Martin Hogg ( Universidad de Edimburgo ) y Joe Thomson ( Universidad de Glasgow ) en artículos para el Scots Law Times (Noticias) en 1998 y 1997 respectivamente.
^
Las áreas administradas por la República de China incluyen:
- Taiwán ( chino :台灣)
- Penghu ( chino :澎湖)
- Kinmen ( chino :金門; pinyin : Jīnmén )
- Islas Matsu ( chino :馬祖列島; pinyin : Mǎzǔ Lièdǎo )
- Otras islas cercanas
^ Se define como "cualquier forma que haga que el contenido que contiene sea capaz de ser representado en una forma tangible, como un acuerdo escrito, una carta, un telegrama, un télex, un fax o similar".
^ "El contenido de un contrato debe ser acordado por las partes y generalmente incluye las siguientes cláusulas: (1) nombre o razón social y domicilio de cada parte; (2) objetos; (3) cantidad; (4) calidad; (5) precio o remuneración; (6) plazo, lugar y forma de cumplimiento; (7) responsabilidad por incumplimiento; y (8) los medios de solución de controversias. Las partes pueden consultar los diversos tipos de contratos modelo al celebrar un contrato." ^[212]
^ "El consentimiento se manifiesta por el cumplimiento de la oferta y la aceptación sobre la cosa y la causa que deben constituir el contrato. La oferta debe ser cierta y la aceptación absoluta. La aceptación calificada constituye una contraoferta." (Artículo 1319) ^[227]
^ Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estén fuera del comercio de los hombres, incluso las futuras. Pueden serlo también todos los derechos que no sean intransmisibles... Pueden serlo también todos los servicios que no sean contrarios a la ley, a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o al orden público (artículo 1347) ^[228]
^ "En los contratos onerosos se entiende por causa, para cada contratante, la prestación o promesa de una cosa o servicio por el otro; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera; y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor" (artículo 1350) ^[229]
^ los de las escuelas Hanafi, Shafi'i, algunas de las Hanbali y la escuela chiita Imami
^ Entre los ejemplos notables se incluyen una disposición de la Ley de Veracidad en los Préstamos ^[282] y disposiciones de la Ley de Arrendamiento al Consumidor y la Ley de Protección del Patrimonio de los Propietarios de Viviendas. ^[281]
^ Por ejemplo, en 2016 los tribunales de Nueva York sostuvieron que los principios de los contratos inmobiliarios se aplican por igual a las comunicaciones electrónicas y a las firmas electrónicas, siempre que el "contenido y la suscripción [del contrato] cumplan con todos los requisitos del estatuto que lo rige" y de conformidad con la Ley de Firmas y Registros Electrónicos (ESRA). ^[317]^[318]

Referencias

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^ "Nota de caso – Derecho contractual – Instituto de Estado de Derecho de Australia", Instituto de Estado de Derecho de Australia , 2018-05-31 , consultado el 2018-09-14
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[16] Por ejemplo, el artículo 1 del código establece que, "en ausencia de legislación aplicable, el juez decidirá según la costumbre y, en su defecto, según los principios de la ley islámica". ^[15]

[50] Por ejemplo, acordar vender un automóvil por un centavo puede constituir un contrato vinculante. ^[48]

[60] En Australia se aplica la Ley de Ventas y Almacenamiento de Bienes. ^[57]

[62] r ejemplo, pujar en subastas o actuar en respuesta a una oferta unilateral.

[89] Por ejemplo, un individuo que no está presente para administrar y disponer de su propiedad.

[98] Tales términos pueden estar implícitos debido a las circunstancias fácticas o la conducta de las partes. En el caso de BP Refinery (Westernport) Pty Ltd v Shire of Hastings , ^[61] el Consejo Privado del Reino Unido , en apelación de Australia, propuso una prueba de cinco etapas para determinar situaciones en las que los hechos de un caso pueden implicar términos. Las pruebas clásicas han sido la "prueba de eficacia comercial" y la "prueba del espectador oficioso". Bajo la "prueba de eficacia comercial", propuesta por primera vez en The Moorcock [1889], se implicarán los términos mínimos necesarios para dar eficacia comercial al contrato. Bajo la prueba del espectador oficioso (nombrada en Southern Foundries (1926) Ltd v Shirlaw [1940] pero que en realidad se originó en Reigate v. Union Manufacturing Co (Ramsbottom) Ltd [1918]), un término solo puede estar implícito de hecho si un "espectador oficioso" que escucha las negociaciones del contrato sugiere que se incluya el término y las partes lo acuerdan de inmediato. La diferencia entre estas pruebas es cuestionable. ^{[ ¿según quién? ]}

[152] El artículo 1.4 de los Principios reconoce la aplicabilidad de las leyes internas que no pueden ser derogadas

[203] Esta sección ha provocado un gran debate entre los académicos en cuanto a los significados de "unilateral" y "gratuito". Algunos creen que la inclusión de los dos términos en esta sección indica un deseo de los redactores de que se les dé significados diferentes. Esto permitiría que algunas promesas fueran unilaterales pero no gratuitas. Este argumento fue discutido particularmente por Martin Hogg ( Universidad de Edimburgo ) y Joe Thomson ( Universidad de Glasgow ) en artículos para el Scots Law Times (Noticias) en 1998 y 1997 respectivamente.

[205] Las áreas administradas por la República de China incluyen:
Taiwán ( chino :台灣)
Penghu ( chino :澎湖)
Kinmen ( chino :金門; pinyin : Jīnmén )
Islas Matsu ( chino :馬祖列島; pinyin : Mǎzǔ Lièdǎo )
Otras islas cercanas

[10] Taiwán ( chino :台灣)

[11] Penghu ( chino :澎湖)

[12] Kinmen ( chino :金門; pinyin : Jīnmén )

[13] Islas Matsu ( chino :馬祖列島; pinyin : Mǎzǔ Lièdǎo )

[14] Otras islas cercanas

[220] Se define como "cualquier forma que haga que el contenido que contiene sea capaz de ser representado en una forma tangible, como un acuerdo escrito, una carta, un telegrama, un télex, un fax o similar".

[223] "El contenido de un contrato debe ser acordado por las partes y generalmente incluye las siguientes cláusulas: (1) nombre o razón social y domicilio de cada parte; (2) objetos; (3) cantidad; (4) calidad; (5) precio o remuneración; (6) plazo, lugar y forma de cumplimiento; (7) responsabilidad por incumplimiento; y (8) los medios de solución de controversias. Las partes pueden consultar los diversos tipos de contratos modelo al celebrar un contrato." ^[212]

[239] "El consentimiento se manifiesta por el cumplimiento de la oferta y la aceptación sobre la cosa y la causa que deben constituir el contrato. La oferta debe ser cierta y la aceptación absoluta. La aceptación calificada constituye una contraoferta." (Artículo 1319) ^[227]

[241] Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estén fuera del comercio de los hombres, incluso las futuras. Pueden serlo también todos los derechos que no sean intransmisibles... Pueden serlo también todos los servicios que no sean contrarios a la ley, a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o al orden público (artículo 1347) ^[228]

[243] "En los contratos onerosos se entiende por causa, para cada contratante, la prestación o promesa de una cosa o servicio por el otro; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera; y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor" (artículo 1350) ^[229]

[268] s de las escuelas Hanafi, Shafi'i, algunas de las Hanbali y la escuela chiita Imami

[298] Entre los ejemplos notables se incluyen una disposición de la Ley de Veracidad en los Préstamos ^[282] y disposiciones de la Ley de Arrendamiento al Consumidor y la Ley de Protección del Patrimonio de los Propietarios de Viviendas. ^[281]

[335] Por ejemplo, en 2016 los tribunales de Nueva York sostuvieron que los principios de los contratos inmobiliarios se aplican por igual a las comunicaciones electrónicas y a las firmas electrónicas, siempre que el "contenido y la suscripción [del contrato] cumplan con todos los requisitos del estatuto que lo rige" y de conformidad con la Ley de Firmas y Registros Electrónicos (ESRA). ^[317]^[318]

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[272] Más correctamente, la ley de Nueva Gales del Sur según lo dispuesto en la Ley de Venta de Bienes (Convención de Viena) de 1986 (NSW).

[273] En concreto, China, Alemania, República Checa, San Vicente y las Granadinas, Singapur, Eslovaquia y los Estados Unidos de América. Véase http://www.uncitral.org/uncitral/en/uncitral_texts/sale_goods/1980CISG_status.html, 22 de diciembre de 2007.

[274] Artículo 2.

[275] De la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías, artículo 2 (d) y (f), bienes intangibles como acciones , participaciones , títulos de inversión , instrumentos negociables o dinero y electricidad.

[276] Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , Artículo 3- Sin embargo, los contratos de compraventa de mercaderías en virtud de la CIM pueden incluir servicios ( por ejemplo , transporte, montaje, supervisión, capacitación) hasta el 50% del precio contractual acordado en la fecha de la firma del contrato ( véase Verweyen/Foerster/Toufar Handbuch des Internationalen Warenkaufs UN-Kaufrechts (CISG) 2. Auflage, 2008 2.1.1 p. 46)

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[279] Artículos 6, 12.

[280] Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , Artículo 14.

[281] Véase, por ejemplo, Carlill v. Carbolic Smoke Ball Company (1892) 2 QB 484.

[282] Artículo 14 (2).

[283] Artículo 55.

[284] Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías , artículos 15, 16 (1).

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