Derecho de sociedades sudafricano
Regula las corporaciones constituidas conforme a la Ley de Sociedades.

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El derecho de sociedades sudafricano es el conjunto de normas que regulan las corporaciones constituidas conforme a la Ley de Sociedades. [1] Una sociedad es una organización comercial que obtiene ingresos mediante la producción o venta de bienes o servicios. Esta entrada también cubre las normas por las que se rigen las sociedades y los fideicomisos en Sudáfrica, junto con (aunque con menos detalle) las cooperativas y las empresas unipersonales .

Características

Una empresa tiene (pero no se limita a) tres características distintivas:

  1. su separación legal de las personas involucradas en ella, específicamente de sus propietarios, llamados accionistas ,
  2. su potencial inmortalidad, y
  3. Su tamaño.

Separación

Una empresa está separada de sus empleados, accionistas o socios (en el caso de las sociedades anónimas cerradas), en el sentido de que el vínculo entre ellos es, por lo general, un mero contrato de trabajo , que puede rescindirse, dejando que cada parte siga su propio camino. Lo mismo ocurre, por lo general, con aquellas empresas que no son sociedades anónimas. También suele haber, y lo que es más importante, una separación entre la empresa y sus propietarios.

El locus classicus del principio de que una empresa es una entidad separada de sus directores y accionistas es el caso inglés de Salomon v Salomon . [2] Los accionistas son los propietarios de una o más unidades de igual valor en las que se divide la empresa y que generalmente se venden para recaudar capital, ya sea para la propia empresa o para sus fundadores. Una acción conlleva un conjunto definido de derechos y deberes: en particular, el derecho a recibir una parte de los beneficios de la empresa y el derecho a recibir una parte de los activos de la empresa si la empresa se liquida.

La separación entre el accionista y la empresa tiene otra consecuencia importante. Si una empresa se liquida, sus accionistas perderán su participación, pero su separación de la empresa impedirá que sus acreedores los persigan para que cumplan con sus deudas. Si, por el contrario, una empresa no constituida en sociedad se declara en quiebra, sus propietarios, que no disfrutan de dicha separación, serán responsables de sus deudas.

Dado que una empresa puede hacer ciertas cosas (puede adquirir derechos y obligaciones, activos y pasivos), aunque sólo sea a través de las acciones de seres humanos que están autorizados para actuar en su nombre, la empresa en sí misma se considera una persona jurídica . Tiene derechos y obligaciones, pero no el cuerpo de una persona física.

Tamaño

Las empresas varían desde las más pequeñas hasta las más grandes. No hay ninguna empresa muy grande que no sea una empresa (incluso la John Lewis Partnership del Reino Unido, que se promociona como "la sociedad más grande del mundo", es de hecho una empresa). Parte de lo que permite a las empresas llegar a ser mucho más grandes que otras empresas es su capacidad para captar capital con mayor facilidad (lo que a su vez está relacionado con la separación de una empresa de sus propietarios mortales) y el hecho de que estén mejor reguladas que otras empresas, lo que da confianza a los inversores.

Accionistas

Es importante entender desde el principio qué significa exactamente "poseer una participación en una empresa". El hecho de que una persona sea accionista de Pick n Pay no le da derecho a acudir a una de sus sucursales y salir de ella con una cesta de la compra sin pagar en su poder. Su participación en Pick n Pay no adopta la forma de acciones de la empresa.

Los accionistas son los propietarios de una o más participaciones de igual valor en que se divide la empresa y que, normalmente, han sido vendidas con el fin de obtener dinero ya sea para la propia empresa o para sus fundadores.

Historia

Antes de la Revolución Industrial , las empresas eran una forma de negocio relativamente rara. Hasta 1844, no existía una legislación integral que las regulase, por lo que debían constituirse mediante una ley específica del Parlamento o mediante la concesión de una carta real en Europa. Tal fue el caso de la Compañía Británica de las Indias Orientales en 1600 y de la Compañía Holandesa de las Indias Orientales en 1602.

La Ley de Sociedades Anónimas de 1844 fue la primera ley que se reconocería como derecho societario moderno, pero su alcance era bastante limitado. Por ejemplo, no se contemplaba el concepto de responsabilidad limitada. Esta omisión se subsanó con la Ley de Sociedades Anónimas de 1856 , que también introdujo el sufijo "Ltd" en el nombre de la empresa, que todavía se utiliza en la actualidad.

La primera legislación societaria sudafricana fue la Ley de Sociedades [3] de 1926, que se basó en la Ley de Sociedades de Transvaal [4] , que a su vez se basó en la Ley de Sociedades Británicas (Consolidación) de 1908. La siguiente legislación sudafricana importante en esta área fue la Ley de Sociedades [5] de 1973, que permaneció en vigor hasta el 31 de abril de 2011.

Ley de Sociedades de 2008

La Ley de 1973 había sido modificada en numerosas ocasiones a lo largo de los años para actualizarla, por lo que, como la Ley del Impuesto sobre la Renta [6] , se había vuelto difícil de manejar. Los cambios en la sociedad y en la forma en que la comunidad internacional espera que las empresas operen también exigieron la introducción de nuevos conceptos como los derechos de las partes interesadas y la gobernanza corporativa. La Ley de 1973 se consideró innecesariamente rígida; se exigió un enfoque más favorable a las empresas, que alentara el espíritu emprendedor y, por lo tanto, el crecimiento económico y del empleo. Estos factores se combinaron para impulsar la promulgación de nueva legislación.

Redacción

El proceso de redacción de la nueva ley fue controvertido y "desordenado" [7], con el resultado de que la ley aprobada por el Parlamento y luego sancionada por el Presidente en abril de 2009 contenía numerosos defectos evidentes. Después del escándalo que siguió, se comenzó inmediatamente a trabajar en la modificación de la ley, que aún no había entrado en vigor.

Proyecto de ley de modificación de las sociedades

El resultado fue el Proyecto de Ley de Enmienda de la Ley de Sociedades [8], que se presentó a la Asamblea Nacional el 27 de octubre de 2010 y que modificó aproximadamente la mitad de los 225 artículos de la Ley. El 15 de marzo de 2011 se publicó otro Proyecto de Ley de Enmienda [9] con más correcciones y cambios.

Se esperaba ampliamente que la Ley entrara en vigor el 1 de abril de 2011, pero en realidad no lo hizo hasta el 1 de mayo de 2011. (La excepción a esto fue el Capítulo XIV, que entrará en vigor en una fecha posterior, aún por decidir.)

Tipos de empresas

Los tipos de sociedades previstos y regulados por la nueva Ley se establecen en los artículos 8 y 11(3)(c). En términos generales, comprenden las sociedades externas, las sociedades sin fines de lucro y las sociedades con fines de lucro, entre las que se incluyen las sociedades estatales, las sociedades privadas, las sociedades de responsabilidad personal y las sociedades anónimas. La antigua distinción entre "sociedades de participación amplia" y "sociedades de interés limitado", introducida por el artículo 6 de la Ley de modificación de las leyes societarias [10], ha sido abolida por la Ley de Sociedades de 2008.

Empresas sin fines de lucro

La sociedad sin fines de lucro (NPC, por sus siglas en inglés) se regula en el Anexo 1 de la Ley y se considera sucesora de la sociedad del artículo 21 de la Ley de 1973. Una NPC debe estar constituida por tres o más personas y debe formarse con un fin lícito. Ese fin debe estar relacionado con el beneficio público; de lo contrario, debe tener un objeto relacionado con una o más actividades culturales o sociales, o intereses comunitarios o grupales. Estos pueden incluir la promoción de la religión, las artes, las ciencias, la educación, la caridad o la recreación.

Los ingresos y los bienes de una NPC no son distribuibles entre sus fundadores, miembros, directores, funcionarios o personas relacionadas con cualquiera de estas personas (excepto en la medida permitida por el punto 1(3) del Anexo 1). Todas las ganancias se deben aplicar únicamente a la promoción del objeto principal de la NPC.

En caso de disolución, baja o liquidación, los bienes restantes de la NPC deberán ser donados o transferidos a otra NPC con objetos similares, según lo determinen los miembros de la asociación o, en su defecto, un tribunal.

Una NPC es diferente de una NPO (organización sin fines de lucro). Una NPC puede registrarse, pero no está obligada a hacerlo, como una NPO ante el Registro de NPO. Las organizaciones que no son empresas y, por lo tanto, no son NPC (por ejemplo, fideicomisos benéficos) también pueden registrarse como NPO. La diferencia, en otras palabras, es que las NPO no se limitan a las empresas.

Empresas con fines de lucro

Una empresa con fines de lucro es una categoría de empresa que incluye varias subcategorías. En primer lugar, una empresa con fines de lucro se constituye con el propósito de obtener un beneficio económico para sus accionistas. Puede ser constituida por una o más personas, o por un órgano del estado.

Empresas estatales

Una empresa estatal es una nueva forma de empresa que se introdujo y debe registrarse en los términos de la Ley de 2008, y que se enmarca en el significado de "empresa estatal", en términos de la Ley de Gestión de Finanzas Públicas , [11] o es propiedad de un municipio, como se contempla en la Ley de Gobierno Local: Sistemas Municipales, [12] y es similar a una "empresa estatal", como se define anteriormente. El nombre de una empresa estatal termina con la expresión "SOC Ltd."

Empresas privadas

Una empresa privada debe tener al menos un socio. Una empresa con fines de lucro que no sea de propiedad estatal, su escritura de constitución debe

  • prohibirle ofrecer cualquiera de sus valores al público; y
  • restringir la transferibilidad de sus valores.

La Ley de 2008 inicialmente propuso conservar la designación "(Pty) Ltd" de la Ley de 1973. El primer proyecto de ley de enmienda eliminó la "Ltd" y el segundo la restableció, de modo que el nombre de una empresa privada todavía termina con "(Pty) Ltd".

Sociedades de responsabilidad civil personal

La sociedad de responsabilidad personal se considera sucesora de la sociedad de la sección 53(b) de la Ley de 1973. Se trata de una sociedad

  • que cumpla los criterios, ya establecidos, para una empresa privada; y
  • cuyo Acta Constitutiva establece que es una sociedad de responsabilidad personal.

Los directores, tanto los actuales como los pasados, son solidariamente responsables de las deudas y obligaciones contractuales de la sociedad de responsabilidad personal. Sin embargo, la responsabilidad de un director se limita a las deudas y obligaciones contractuales de la sociedad y, por lo tanto, no incluye la responsabilidad delictiva o estatutaria.

El nombre de una compañía de responsabilidad personal termina con la designación "Incorporada" o "Inc.".

Empresas públicas

Una sociedad anónima es una sociedad constituida por una o más personas asociadas con un fin lícito. Puede captar capital del público en general y sus accionistas gozan de libre transmisibilidad de acciones e intereses en la sociedad. Existe un régimen obligatorio de divulgación de información para las sociedades anónimas.

El nombre de una empresa pública termina con "Ltd."

Empresas públicas versus privadas

Las siguientes son algunas de las diferencias entre las empresas públicas y privadas:

  • El nombre de una empresa privada termina con "(Pty) Ltd"; el de una empresa pública termina con "Ltd".
  • La transferibilidad de acciones está restringida para una empresa privada, pero existe libre transferibilidad de acciones e intereses para una empresa pública.
  • Las empresas privadas no hacen ofertas de acciones al público, pero las empresas públicas, cuyas acciones pueden cotizar en una bolsa de valores, pueden captar capital del público en general.
  • Una empresa privada no necesita presentar estados financieros ante el CIPC (anteriormente CIPRO, anteriormente el Registrador de Sociedades), mientras que una empresa pública debe hacerlo.
  • Los derechos de voto en una empresa privada pueden regularse libremente en el memorando de constitución; los derechos de voto en una empresa pública son proporcionales al número de acciones que posee el votante.
  • Un miembro de una empresa pública puede, pero un miembro de una empresa privada no puede, designar más de un apoderado.
  • El quórum para una junta general de una empresa privada es de dos miembros; para una empresa pública, de tres.
  • El auditor de una empresa privada también puede ser secretario o contable, pero esto no está permitido en una empresa pública.
  • Los propietarios tienen el control total de este estado, todas las ganancias generadas les pertenecen y tienen acceso completo al sistema comercial interno.

Empresas externas

Las empresas externas son aquellas empresas extranjeras que realizan actividades comerciales o sin fines de lucro dentro de la República de Sudáfrica, sujetas a las secciones 23(2) y 23(2A). Lo que constituye "realizar actividades comerciales" fue modificado radicalmente por la inserción de la sección 23(2A) con la primera Ley de Enmienda. El resultado fue que la mayoría de las empresas extranjeras que realizan transacciones o inversiones en Sudáfrica ahora no tendrán que registrarse como empresas externas.

Corporaciones cerradas

Desde el 1 de mayo de 2011, no es posible constituir una nueva sociedad anónima cerrada en Sudáfrica. Sin embargo, todavía existen cientos de miles de sociedades anónimas cerradas, que se rigen principalmente por la Ley de Sociedades Anónimas Cerradas. [13]

La sociedad anónima cerrada es una persona jurídica distinta de sus socios. Goza de sucesión perpetua y sus socios tienen responsabilidad limitada. Tiene la capacidad y los poderes de una persona física y está sujeta a un número mínimo de formalidades. Puede ser formada por una sola persona. No se negocian acciones ni capital social, sino que existen "participaciones de los socios", que se determinan como un porcentaje de la propiedad.

En las sociedades anónimas cerradas no existen reglas estrictas en cuanto al mantenimiento del capital y también gozan de flexibilidad en la organización de sus relaciones internas. No hay directores: todos los miembros tienen voz y voto por igual, pero corren el riesgo de incurrir en responsabilidad personal. Los deberes fiduciarios y de diligencia y habilidad están codificados, y las disposiciones contables y de divulgación son menos extensas en una sociedad anónima cerrada que en, por ejemplo, una empresa pública.

Ventajas

Entre las ventajas de una sociedad cerrada se encuentran las siguientes:

  • Hay simplicidad de gestión.
  • La sociedad anónima cerrada podrá adquirir el interés de un socio.
  • Sólo se deben presentar declaraciones anuales.
  • A la sociedad anónima cerrada se le permite poseer acciones de una empresa.

Desventajas

  • Todo socio podrá vincular el crédito de la corporación cerrada.
  • Debe seguir siendo pequeña, o de lo contrario debe convertirse en una empresa.

Afiliación

Las corporaciones cerradas están limitadas a una membresía de entre una y diez personas físicas. Los requisitos para ser miembro se establecen en la sección 29 de la Ley de Corporaciones Cerradas. Para ser miembro, una persona debe

  • tener derecho a los intereses de un miembro; [14]
  • ser fideicomisario de un fideicomiso mortis causa ; [15]
  • ser fideicomisario de un patrimonio; [16] o
  • ser fideicomisario de un fideicomiso inter vivos . [17]

En Blesovsky v Shipper , [18] el tribunal sostuvo que, en términos del artículo 29(2)(c) de la Ley, el albacea de la herencia de un fallecido puede conservar la participación de un miembro en una corporación cerrada solo si el fallecido conservaba la participación de un miembro al momento de su muerte. Una persona puede dejar de ser miembro en las siguientes circunstancias:

  • si dispone voluntariamente de su interés;
  • si dicha disposición se ve obligada por causa de insolvencia o embargo;
  • si muere, en cuyo caso la disposición se realizará (como en Blesovsky ) en términos de su testamento;
  • si la sociedad cerrada se cancela o se liquida; y
  • por orden judicial a solicitud de cualquier miembro.
Interés del miembro

La participación de un socio en una sociedad anónima cerrada se expresa como porcentaje del interés financiero total de la sociedad anónima cerrada. No tiene por qué corresponderse con el porcentaje de la contribución de ese socio.

El interés del socio es un derecho personal frente a la sociedad anónima cerrada. Le da derecho a una parte proporcional del total de los intereses de los socios, así como a participar en la distribución de las ganancias y, en caso de liquidación, de los activos restantes una vez pagados todos los acreedores. Por lo tanto, tiene un interés financiero en el fracaso o el éxito de la sociedad anónima cerrada.

En Stellenbosch Farmers' Winery v Distillers Corp. [19] se explica el contraste entre un mero interés pecuniario y un derecho legal real:

El hecho de que el accionista tenga derecho a una parte alícuota en la distribución de los activos excedentes cuando se liquida la empresa prueba que tiene un interés financiero en el éxito o el fracaso de la empresa, pero no que tenga derecho o título alguno sobre ninguno de los activos de la empresa. [20]

El interés de un miembro puede adquirirse directamente de la corporación o de un miembro existente.

Deberes fiduciarios

Los miembros tienen deberes fiduciarios para con la sociedad anónima cerrada. La Ley ofrece una descripción general de los deberes fiduciarios y se propone definir algunos de ellos sin perjuicio de la generalidad de la expresión "relación fiduciaria". Los miembros deben actuar honestamente y de buena fe, y ejercer sus poderes para administrar o representar a la sociedad anónima cerrada en el mejor interés de esta y para su beneficio. [21] Si se incumplen estos deberes, el miembro será responsable ante la sociedad anónima cerrada por cualquier pérdida sufrida o beneficio derivado.

Aunque la Ley da ejemplos de los deberes fiduciarios que deben cumplir los socios, estos simplemente complementan los deberes establecidos en el common law, que siguen siendo aplicables. En Robinson v Randfontein Estates Gold Mining , [22] la División de Apelaciones se negó a reconocer la personalidad jurídica separada de una filial cuando Robinson había intentado utilizarla como un mecanismo para evadir los deberes fiduciarios que debía a la sociedad matriz como director. El tribunal sostuvo que la sociedad filial no era diferente de la sociedad matriz, porque era un mero mecanismo o camuflaje para permitir a Robinson evadir sus deberes fiduciarios hacia la sociedad matriz. En Cohen v Segal , [23] el tribunal sostuvo que no se puede declarar un dividendo que tenga el efecto de desviar una parte del corpus de la sociedad (o corporación cerrada) a los accionistas. Por lo tanto, un dividendo puede, en términos generales, declararse solo con cargo a las ganancias, y una resolución que declare que un dividendo se pagará con cargo al capital de la sociedad es ultra vires para la sociedad. [24]

Deberes de cuidado y habilidad

Los miembros deben actuar con el debido cuidado y habilidad. [25] Si incumplen este deber, serán responsables ante la corporación cerrada por cualquier pérdida causada. El grado de cuidado y habilidad requerido es el que puede esperarse razonablemente de una persona con el conocimiento y la experiencia del miembro en cuestión.

Empresas unipersonales

Una empresa unipersonal es una empresa de un solo propietario. Su propietario debe ser una persona física viva, pero no necesariamente tiene que tener capacidad jurídica. Sin embargo, existen ciertas restricciones para los insolventes no rehabilitados.

Asociaciones

Una sociedad es una relación entre personas que surge de un acuerdo. Las parejas que cohabitan, los socios en un delito y los abogados son ejemplos del uso común de la palabra. En un sentido legal y comercial, "sociedad" se refiere a una asociación de dos o más personas que actúan como copropietarios de un negocio con fines de lucro. [26]

Cooperativas

Una cooperativa es una asociación autónoma de personas unidas voluntariamente para satisfacer sus necesidades y aspiraciones económicas y sociales comunes a través de una empresa de propiedad conjunta, controlada democráticamente y organizada y operada según principios cooperativos. [27]

Fideicomisos

Existe un fideicomiso cuando alguien está obligado a mantener y administrar una propiedad en nombre de otro, y no para el beneficio del tenedor. [28]

Véase también

Referencias

Libros

  • Benade, ML, et al . Derecho empresarial que incorpora el nuevo manual de la Ley de Sociedades . LexisNexis, 2009.
  • Beuthin, RC y Luiz, SM Beuthin, Derecho básico de sociedades . 3.ª ed. LexisNexis/Butterworths, 2003.
  • Brassey, M. Derecho de la competencia . Juta, 2002.
  • Cassim, Farouk HI, et al . Derecho societario contemporáneo (2.ª ed.). Juta, 2012.
  • Davis, D, et al . Empresas y otras estructuras empresariales en Sudáfrica . Oxford University Press, 2009.
  • Du Toit, F. Derecho fiduciario sudafricano: principios y práctica . 2.ª ed. LexisNexis, 2007.
  • Gibson, JTR. Derecho mercantil y societario sudafricano . 8.ª ed. Juta, 2004.
  • Jordaan, B. Entendiendo el empoderamiento económico de los negros en general . Gaunt, 2010.
  • Van Heerden, HJO. Competencia Ilícita . LexisNexis, 2008.
  • La nueva Ley de Sociedades y el proyecto de ley de modificación: una consolidación comparativa . Juta, 2010.

Casos

Legislación

Sitios web

  • Temkin, S. "La nueva ley de sociedades es elogiada por su 'flexibilidad'". (2011) BusinessDay (consultado el 15 de marzo de 2012).

Notas

  1. ^ Ley 71 de 2008.
  2. ^ [1897] CA 22.
  3. ^ Ley 46 de 1926.
  4. ^ Ley 31 de 1909.
  5. ^ Ley 61 de 1973.
  6. ^ Ley 58 de 1962.
  7. ^ Temkin 2011.
  8. ^ B40-2010.
  9. ^ B40B-2010.
  10. ^ Ley 24 de 2006.
  11. ^ Ley 1 de 1999.
  12. ^ Ley 32 de 2000.
  13. ^ Ley 69 de 1984.
  14. ^ artículo 29(2)(a).
  15. ^ s29(2)(b).
  16. ^ artículo 29(2)(c).
  17. ^ artículo 29(1A).
  18. ^ 2001 (4) SA 1269 (O).
  19. ^ 1962 (1) SA 458 (A).
  20. ^ 472A.
  21. ^ s 42(2).
  22. ^ 1921 d.C. 168.
  23. ^ 1970 (3) SA 702 (O).
  24. ^ 706A-B.
  25. ^ s 43.
  26. ^ Ley Uniforme de Sociedades, s 101(6).
  27. ^ Ley de Cooperativas 14 de 2005, s 1.
  28. ^ Zinn v Westminster Bank 1936 AD 89 en 96.
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