Criminalización de la homosexualidad
Clasificación de los actos sexuales entre personas del mismo sexo como delito penal

Carteles con la leyenda "El amor no es un crimen" en el Orgullo de París 2019

Algunos o todos los actos sexuales entre hombres , y con menor frecuencia entre mujeres , han sido tipificados como delito penal en varias regiones. La mayoría de las veces, estas leyes no se aplican en lo que respecta a las relaciones homosexuales consentidas, pero aun así contribuyen al acoso policial, la estigmatización y la violencia contra las personas homosexuales y bisexuales. Otros efectos incluyen la exacerbación de la epidemia del VIH debido a la criminalización de los hombres que tienen relaciones sexuales con hombres , lo que los disuade de buscar atención preventiva o tratamiento para la infección por VIH.

La criminalización de la homosexualidad suele justificarse por la idea científicamente desacreditada de que la homosexualidad puede adquirirse o por la repulsión pública hacia la homosexualidad, en muchos casos fundada en la condena de la homosexualidad por parte de las religiones abrahámicas ( judaísmo , cristianismo e islam ). Los argumentos en contra de la criminalización de la homosexualidad comenzaron a expresarse durante la Ilustración . Las objeciones iniciales incluían la dificultad práctica de aplicación, la excesiva intrusión del Estado en la vida privada y la creencia de que la criminalización no era una forma eficaz de reducir la incidencia de la homosexualidad. Las objeciones posteriores incluían el argumento de que la homosexualidad debería considerarse una enfermedad en lugar de un delito, que la criminalización viola los derechos humanos de los homosexuales y que la homosexualidad no es moralmente incorrecta.

En muchos países, la criminalización de la homosexualidad se basa en códigos legales heredados del Imperio Británico . El imperio colonial francés no condujo a la criminalización de la homosexualidad, ya que esta fue abolida en Francia durante la Revolución Francesa con el fin de eliminar la influencia religiosa del derecho penal. En otros países, la criminalización de la homosexualidad se basa en la ley sharia . En el mundo occidental, una gran ola de despenalización comenzó después de la Segunda Guerra Mundial. Se difundió a nivel mundial y alcanzó su punto máximo en la década de 1990. En los últimos años, muchos países africanos han aumentado la aplicación de leyes antihomosexuales debido a la politización y la creencia errónea de que la homosexualidad es una importación occidental. A partir de 2024 [actualizar], la homosexualidad está criminalizada de iure en 61 estados miembros de la ONU y de facto en otros dos; al menos siete de ellos tienen pena de muerte para la homosexualidad .

Historia

Desde el mundo antiguo hasta el mundo moderno temprano

La quema del caballero Richard Puller von Hohenburg con su sirviente ante los muros de Zúrich, por sodomía, 1482

Las leyes asirias contienen un pasaje que castiga las relaciones homosexuales, pero se discute si esto se refiere a las relaciones consentidas o solo a las no consentidas. [1] La primera ley romana conocida que menciona las relaciones entre personas del mismo sexo fue la Lex Scantinia . Aunque el texto real de esta ley se ha perdido, probablemente prohibía a los ciudadanos romanos libres asumir el papel pasivo en actos homosexuales. La cristianización del Imperio romano hizo que las actitudes sociales fueran cada vez más desaprobadoras de la homosexualidad. En el siglo VI, el emperador bizantino Justiniano introdujo otras leyes contra la sexualidad entre personas del mismo sexo, refiriéndose a tales actos como "contrarios a la naturaleza". [2] El libro de leyes sirio-romano , que fue influyente en la tradición legal de Oriente Medio y especialmente en el Líbano, prescribía la pena de muerte para la homosexualidad. [3] Algunos códigos penales otomanos establecían multas por sodomía ( liwat ), pero otros no mencionaban el delito. [4] En el centro de México del siglo XV, los actos homosexuales entre hombres podían castigarse con el destripamiento y la asfixia en cenizas calientes. [5]

Durante la Baja Edad Media , muchas jurisdicciones en Europa comenzaron a añadir prohibiciones de sodomía a la ley secular. También endurecieron la aplicación, con brigadas antivicio apareciendo en algunas ciudades europeas. [6] En algunos casos, la sodomía era castigada con investigación y denuncia, en otros con multas y en algunos casos con la quema de los participantes o del lugar donde había tenido lugar el acto. La pena de muerte por sodomía era común en la Europa moderna temprana . [7] [8] No está claro cuán estrictamente se aplicaban las leyes de sodomía ; una teoría es que la aplicación estaba relacionada con pánicos morales en los que los homosexuales eran un chivo expiatorio. [9] El monarca inglés Enrique VIII codificó la prohibición de la homosexualidad en Inglaterra en la ley secular con la Ley de Sodomía de 1533 , [10] un intento de ganar terreno en la lucha religiosa de la Reforma inglesa . Esta ley, basada en la prohibición religiosa en Levítico , prescribía la pena de muerte para la sodomía (sexo anal). [11] [12]

El impacto del colonialismo y el imperialismo

Participante portando un cartel contra la Sección 377 durante el Desfile del Orgullo de Bhubaneswar , India

Muchas jurisdicciones actuales penalizan la homosexualidad basándose en códigos penales coloniales que adoptaron bajo el dominio británico. [13] El Código Penal de la India y su Sección 377 que penaliza la homosexualidad se aplicaron a varias colonias británicas en Asia, África y Oceanía. [14] [15] El Código Penal Wright fue redactado para Jamaica y finalmente adoptado en Honduras, Tobago , Santa Lucía y la Costa de Oro . [16] [17] El Código Stephen fue adoptado en Canadá (y en una forma modificada en Nueva Zelanda), ampliando la penalización de la homosexualidad para cubrir cualquier actividad del mismo sexo. [18] [19] El Código Griffith fue adoptado en Australia y varios otros países de la Commonwealth, incluidos Nauru, Nigeria, Kenia, Tanzania, Papúa Nueva Guinea, Zanzíbar y Uganda, y en Israel. [20] [21] Una vez establecidas, las leyes contra la homosexualidad a menudo se mantienen por inercia e inclusión en códigos penales poscoloniales. [22] Algunos estados adoptaron leyes de inspiración británica que penalizaban la homosexualidad sobre la base de la influencia informal, [23] mientras que otras antiguas colonias británicas penalizaban la homosexualidad bajo la influencia de la ley sharia . [24] Tanto China como Japón, que históricamente no habían procesado la homosexualidad, [6] la penalizaron basándose en modelos occidentales en el siglo XIX. [25]

Durante la Revolución Francesa de 1791, la Asamblea Nacional Constituyente abolió la ley contra la homosexualidad como parte de su adopción de un nuevo código legal sin la influencia del cristianismo. Aunque la asamblea nunca discutió la homosexualidad, ha sido legal en Francia desde entonces. [26] [27] Anteriormente podía ser castigada con la muerte en la hoguera , aunque esto se aplicó con poca frecuencia. [28] [29] La abolición de la criminalidad por sodomía fue codificada en el código penal de 1810. [ 30] Las conquistas de Napoleón y la adopción de leyes civiles y códigos penales sobre el modelo francés llevaron a la abolición de la criminalidad en muchas jurisdicciones y al reemplazo de la muerte por prisión en otras. [31] [32] A través de la ocupación militar o la emulación del código penal francés, los países escandinavos, España, los Países Bajos, Portugal, Bélgica, Japón y sus colonias y territorios, incluida gran parte de América Latina, despenalizaron la homosexualidad. [33] Las antiguas colonias francesas tienen menos probabilidades que las británicas de criminalizar la homosexualidad. [34] [35] A menudo se considera que el Imperio Otomano despenalizó la homosexualidad en 1858 , cuando adoptó un código penal de inspiración francesa, [36] pero Elif Ceylan Özsoy sostiene que la homosexualidad ya había sido despenalizada. [37] Sin embargo, algunos hombres otomanos fueron ejecutados por sodomía, incluidos dos niños en Damasco en 1807. [38]

La unificación de Alemania revirtió algunas de las ganancias de las conquistas napoleónicas cuando el país unificado adoptó el código penal prusiano en 1871, volviendo a penalizar la homosexualidad en algunas áreas. [31] En Alemania, la prohibición de la homosexualidad no se aplicó con frecuencia hasta 1933. [39] En la Alemania nazi, de 1933 a 1945, se estima que 57.000 hombres fueron condenados por violar el párrafo 175. [ 40] Nunca antes ni desde entonces se ha condenado a tantos homosexuales en tan poco tiempo. [41] Miles de hombres fueron encarcelados y asesinados en campos de concentración nazis . [42] Alemania Occidental condenó a aproximadamente la misma cantidad de hombres bajo la misma ley hasta 1969, cuando la homosexualidad fue parcialmente despenalizada. [43]

En el Imperio ruso , la homosexualidad fue criminalizada en 1835 y despenalizada en 1917 como resultado de la Revolución rusa . [44] [45] La criminalización fue reinstaurada en 1934, con una pena más severa que antes, por razones desconocidas. [46]

Tendencia a la despenalización posterior a la Segunda Guerra Mundial

Proporción de la población mundial que vive en un país donde los actos homosexuales no están penalizados, 1760-2020
Número de jurisdicciones que penalizan la homosexualidad, 1990-2024

En las décadas posteriores a la Segunda Guerra Mundial, las leyes contra la homosexualidad se hicieron más frecuentes en Europa occidental y los Estados Unidos. [47] [48] [49] Durante los años 1950 y 1960, hubo una tendencia a legalizar la homosexualidad con una edad de consentimiento más alta que para las relaciones heterosexuales; este modelo fue recomendado por varias organizaciones internacionales para evitar que los hombres jóvenes se volvieran homosexuales. [50] La convergencia se produjo tanto a través de la despenalización parcial de la homosexualidad, como en el Reino Unido (1967), Canadá (1969) y Alemania Occidental (1969), o a través de la criminalización parcial de la homosexualidad, como en Bélgica, donde la primera ley contra la actividad homosexual entró en vigor en 1965. [50] [51]

Hubo una ola de despenalización a finales del siglo XX; el noventa por ciento de los cambios a estas leyes entre 1945 y 2005 implicaron la liberalización o abolición. [47] El ochenta por ciento de las derogaciones entre 1972 y 2002 fueron realizadas por una legislatura, y el resto por leyes declaradas inconstitucionales por un tribunal. [52] La despenalización comenzó en Europa y las Américas y se extendió globalmente en la década de 1980. [53] El ritmo de despenalización alcanzó un pico en la década de 1990. Después de la disolución de la Unión Soviética , muchas ex repúblicas soviéticas despenalizaron la homosexualidad, [54] pero otras en Asia Central mantuvieron estas leyes. [55] China despenalizó la homosexualidad en 1997. [56] Tras una prolongada batalla legal, la Corte Suprema de la India dictaminó que la penalización de la homosexualidad violaba la Constitución de la India en la sentencia de 2018 Navtej Singh Johar contra la Unión de la India . [57] [58]

Una explicación de estos cambios legales es el mayor respeto por los derechos humanos y la autonomía del individuo [59] y los efectos de la revolución sexual de los años 1960. [51] La tendencia a una mayor atención a los derechos individuales en las leyes sobre sexualidad se ha observado en todo el mundo, pero progresa más lentamente en algunas regiones, como Oriente Medio. [60] Los estudios han encontrado que la modernización, medida por el Índice de Desarrollo Humano o PIB per cápita , [61] y la globalización ( Índice KOF de Globalización ) se correlacionó negativamente con la criminalización de la homosexualidad. [62]

Resistencia a la despenalización

África es el único continente donde la despenalización de la homosexualidad no ha sido generalizada desde mediados del siglo XX. [63] En África, una de las principales narrativas citadas a favor de la criminalización de la homosexualidad es "defender el orden público , la moral, la cultura, la religión y los niños de la supuesta agenda gay imperial " asociada con el Norte Global . [64] [65] [66] Tales afirmaciones ignoran el hecho de que muchas culturas africanas indígenas toleraron la homosexualidad, y que históricamente la criminalización de la homosexualidad deriva del colonialismo británico. [67] [12] [65] En Oriente Medio, la homosexualidad ha sido vista como una herramienta de dominación occidental por la misma razón. [68]

La aplicación de la presión internacional para despenalizar la homosexualidad ha tenido resultados mixtos en África. Si bien condujo a la liberalización en algunos países, también provocó que la opinión pública se mostrara escéptica ante estas demandas y alentó a los países a aprobar leyes aún más restrictivas en resistencia a lo que se considera una presión neocolonial . [69] [70] [71] Los políticos también pueden apuntar a la homosexualidad para distraer la atención de otros temas. [59] [66] Después de la descolonización, varias ex colonias británicas ampliaron leyes que solo se dirigían a los hombres para incluir el comportamiento homosexual por parte de las mujeres. [72] Otros, especialmente los países de mayoría musulmana en África, aprobaron nuevas leyes para penalizar el comportamiento homosexual. [73] En muchos países africanos, las leyes contra la homosexualidad se aplicaron poco durante décadas, solo para ver un aumento de la aplicación, la politización y los pedidos de penas más severas a partir de mediados de la década de 1990. [74] [75] El ascenso del cristianismo evangélico y especialmente del pentecostalismo ha aumentado la politización de la homosexualidad, ya que estas iglesias han participado en movilizaciones antihomosexuales como una forma de construcción de la nación. [76] [77] Si bien estos llamados a menudo provienen de instituciones religiosas nacionales, la influencia de los grupos cristianos conservadores de los EE. UU., que han proporcionado redes, capacitación y apoyo financiero, ha sido fundamental para promover el discurso antihomosexual en África. [78] [79]

Estado actual

En 2020, el 21 por ciento de la población mundial vive en países donde la homosexualidad está criminalizada. [80] En su [actualizar]base de datos de 2023, la Asociación Internacional de Lesbianas, Gays, Bisexuales, Trans e Intersexuales (ILGA) encontró que la homosexualidad está criminalizada en 62 de los 193 estados miembros de la ONU , mientras que dos estados miembros de la ONU, Irak y Egipto , la criminalizan de facto pero no en la legislación. En al menos siete estados miembros de la ONU ( Brunei , Irán , Mauritania , Nigeria (solo el norte de Nigeria ), Arabia Saudita , Uganda y Yemen ) se castiga con la muerte . [81] [82] Dos tercios de los países que criminalizan la actividad sexual entre hombres también la criminalizan entre mujeres. [80] En 2007, cinco países llevaron a cabo ejecuciones como castigo por actos homosexuales. [83] En 2020, la ILGA nombró a Irán y Arabia Saudita como los únicos países en los que, según se informa, se han llevado a cabo ejecuciones por actividad entre personas del mismo sexo. [84] En otros países, como Yemen, Somalia , Irak y Libia , las ejecuciones extrajudiciales son llevadas a cabo por milicias como Al-Shabaab , el Estado Islámico o Al-Qaeda . [85] En 2021, Téa Braun, del Human Dignity Trust, estimó que más de 71 millones de personas LGBT viven en países donde la homosexualidad está criminalizada. [86]

  Criminalizado
  Despenalizado entre 1791 y 1850
  Despenalizado entre 1850 y 1945
  Despenalización 1946-1989
  Despenalizado desde 1990 hasta la actualidad
  Fecha de legalización desconocida
  Siempre legal

Alcance de las leyes

Las leyes contra la homosexualidad hacen que algunos o todos los actos sexuales entre personas del mismo sexo sean un delito. [87] Si bien algunas leyes son específicas sobre qué actos son ilegales, otras usan una terminología vaga como " crímenes contra la naturaleza ", "delitos contra la naturaleza", "indecencia" o "actos inmorales". [87] [88] Algunas leyes penalizan exclusivamente el sexo anal, mientras que otras incluyen el sexo oral o el sexo manual. Algunas leyes de sodomía apuntan explícitamente a las parejas del mismo sexo, mientras que otras se aplican a los actos sexuales que pueden realizar parejas heterosexuales, pero generalmente se aplican solo a las parejas del mismo sexo. [87] Es más común que los hombres que tienen sexo con hombres sean criminalizados que las mujeres que tienen sexo con mujeres , [89] y no hay países que solo penalicen la actividad homosexual femenina. [87] [80] Esto se debe a la creencia de que el erotismo entre mujeres no es realmente sexo y que no tentará a las mujeres a alejarse de la heterosexualidad. [90] [91] A diferencia de otras leyes, que penalizaban actos sexuales específicos, la Enmienda Labouchère británica de 1885 [92] y la revisión de 1935 del Párrafo 175 de Alemania simplemente penalizaron cualquier acto sexual entre dos hombres. [93] Ambas leyes facilitaron mucho la condena de hombres por homosexualidad, lo que llevó a un aumento de las condenas. [94] [92]

Las sanciones varían ampliamente, desde multas o breves penas de prisión hasta la pena de muerte. [95] Algunas leyes apuntan a ambos socios en el acto sexual por igual, mientras que en otros casos el castigo es desigual. [96] [97] Si bien la homosexualidad está criminalizada en todo el país en muchos casos, en otros países, jurisdicciones específicas aprueban sus propias leyes penales contra la homosexualidad, como en la provincia de Aceh . [98] La mayoría de las leyes que penalizan la homosexualidad están codificadas en la ley estatutaria , [99] pero en algunos países como Arabia Saudita se basan en la aplicación directa de la jurisprudencia penal islámica . [100]

Incluso en países donde no hay leyes específicas contra la homosexualidad, los homosexuales pueden ser criminalizados desproporcionadamente bajo otras leyes, como las que apuntan a la indecencia, el libertinaje, la prostitución, la pornografía, [101] la falta de vivienda, [102] o la exposición al VIH . [103] En algunos países como (históricamente) China y (actualmente) Egipto, tales leyes sirven como criminalización de facto de la homosexualidad. [101] Un análisis de los Estados Unidos encontró que, en lugar de ser arrestados directamente bajo las leyes de sodomía, "la mayoría de los arrestos de homosexuales provenían de leyes de solicitación , conducta desordenada y merodeo , que se basaban en el supuesto de que los homosexuales (a diferencia de los heterosexuales), por definición, eran personas que participaban en actividades ilícitas". [47] En 2014, Nigeria aprobó la Ley de Prohibición del Matrimonio entre Personas del Mismo Sexo de 2013 , criminalizando a las personas que tienen una ceremonia de matrimonio entre personas del mismo sexo con cinco años de prisión. Aunque la homosexualidad ya era ilegal, la ley condujo a una creciente persecución de los homosexuales nigerianos. [104]

Aplicación

Las leyes que penalizan la homosexualidad son inherentemente difíciles de hacer cumplir, porque se refieren a actos realizados por individuos que consienten en privado. [105] [106] La aplicación varía desde la persecución activa hasta la no aplicación; [107] [95] la mayoría de las veces, las leyes casi no se aplican en el caso de las relaciones sexuales privadas y consentidas. [47] En algunos países, no hay procesamientos durante décadas o hay una moratoria formal . [108]

En la Alemania nazi, el lugar de la persecución más severa de los hombres homosexuales en la historia, solo alrededor del 10 por ciento de la población masculina homosexual fue condenada y encarcelada. [109] En Irán, el código penal de 2013 prohíbe a las autoridades investigar de manera proactiva los actos entre personas del mismo sexo a menos que se sospeche de secuestro o agresión. [110] En algunos países como la India (antes de 2018, cuando la ley de sodomía fue declarada inconstitucional) [111] y Guyana, las leyes no se aplican comúnmente, pero se utilizan para acosar a las personas LGBT. [112] La policía india ha utilizado la amenaza de procesamiento para extorsionar dinero o favores sexuales. [113] Los arrestos, incluso sin condena, a menudo pueden generar publicidad que haga que el acusado pierda su trabajo. [47] Aquellos procesados ​​​​en virtud de tales leyes tienden a ser desproporcionadamente de orígenes de clase trabajadora, solteros y de entre veinte y cuarenta años. [114]

En algunos países, como la Alemania nazi y Egipto, se suele recurrir a la tortura para extraer confesiones a hombres sospechosos de ser homosexuales. [115] [116] En Egipto, la posesión de preservativos o lubricante sexual o características estereotípicamente femeninas se citan como prueba circunstancial de que el sospechoso ha cometido sodomía. [116] Las aplicaciones de citas online también se han utilizado para identificar y perseguir a hombres. [117]

Los exámenes físicos que pretenden detectar evidencia de prácticas homosexuales se han empleado desde al menos 1857, cuando el médico francés Auguste Ambroise Tardieu publicó un libro que afirmaba identificar varias señales de que una persona había participado en relaciones sexuales anales receptivas. [118] [119] En 2018 [actualizar], al menos nueve estados, incluidos Tanzania , Egipto y Túnez , utilizan exámenes anales médicamente desacreditados en un esfuerzo por detectar actos del mismo sexo entre hombres o mujeres transgénero . [120] [119] No hay evidencia de que tales pruebas sean efectivas para detectar si la víctima ha participado en una actividad homosexual. [121] [119] Esta práctica se considera que constituye un acto de tortura según la Convención de las Naciones Unidas contra la Tortura . [119]

Efectos

La criminalización de la homosexualidad se considera a menudo como la definición de todos los gays y lesbianas como criminales o proscritos. [122] [123] Incluso cuando no se aplican, estas leyes expresan una amenaza simbólica de violencia estatal [123] y refuerzan el estigma y la discriminación. [107] [47] Los homosexuales pueden temer ser procesados ​​[124] y corren el riesgo de ser chantajeados, [125] [126] arrestos y encarcelamientos arbitrarios , palizas policiales e intervenciones médicas involuntarias. [127] La ​​criminalización de la homosexualidad en algunos casos empuja la cultura y la socialización LGBT a los márgenes de la sociedad, exponiendo a las personas LGBT a delitos como asaltos, robos, violaciones o asesinatos por parte de otros ciudadanos. Pueden tener miedo de denunciar estos delitos o pueden ser ignorados por las autoridades. [128] [129] [130] Estos problemas conducen a graves daños psicológicos. [131] Las leyes también justifican la discriminación contra los homosexuales [132] —se citan para negar la custodia de los hijos , el registro de asociaciones y otros derechos civiles [122] —e impiden que las personas LGBT ejerzan sus derechos a la libertad de expresión y la libertad de asociación . [133] [126]

Las reacciones de los homosexuales a las leyes varían desde la internalización del estigma hasta la pérdida de respeto por las leyes y la comunidad cívica en general. [134] El historiador Robert Beachy sostiene que una confluencia de factores, incluida la criminalización de la homosexualidad, significó que un sentido de identidad homosexual se desarrolló por primera vez en Alemania alrededor de 1900, catalizando en última instancia el primer movimiento homosexual . [135] [136] Los movimientos LGBT a menudo se desarrollaron después de la derogación de las leyes penales, pero en algunos casos contribuyeron a los esfuerzos de derogación. [137] El activismo LGBT contra la criminalización puede tomar múltiples formas, incluida la defensa directa de la derogación de las leyes, el litigio estratégico en el sistema judicial para reducir la aplicabilidad, la búsqueda de aliados externos de fuera del país y el desarrollo de capacidades dentro de la comunidad. [138] Un estudio de 1986 encontró que la despenalización de la homosexualidad en Australia del Sur no condujo a un aumento de los efectos indeseables (como el abuso infantil, la solicitación pública o la transmisión de enfermedades) como se afirmó en los debates parlamentarios. [139]

La criminalización de la homosexualidad ha sido identificada como una característica que exacerba la epidemia del VIH en África [140] [141] y Asia Central [142] , porque disuade a muchas personas en riesgo de infección por VIH de revelar su comportamiento sexual a los proveedores de atención médica o de buscar atención preventiva, pruebas o tratamiento. La criminalización refuerza la desaprobación social de la homosexualidad, que es otro factor que disminuye la eficacia de las iniciativas contra el VIH y se asocia de forma independiente con un menor acceso a los servicios contra el VIH. [140] [141]

Apoyo y oposición

Religiones

Las religiones abrahámicas han mantenido tradicionalmente actitudes negativas hacia la homosexualidad. La Biblia hebrea prescribe la pena de muerte por "acostarse con otro hombre como con una mujer" ( Levítico 20:13 ), pero no aborda directamente el lesbianismo. Se discute si la prohibición bíblica originalmente tenía la intención de prohibir la prostitución en el templo o actos sexuales particulares entre varios hombres, en particular aquellos que se consideran que comprometen la masculinidad de un hombre. Se considera que la prohibición total de la conducta homosexual ha evolucionado relativamente tarde en la tradición judía. [143] Algunos cristianos citan varios pasajes de la Biblia para justificar la criminalización de la homosexualidad. [144] Aunque la Santa Sede se opone oficialmente a la criminalización de la homosexualidad, en 2014 los obispos católicos romanos de Malawi, Kenia, Sudán, Tanzania, Eritrea, Zambia, Uganda y Etiopía se unieron para exigir el castigo penal de los homosexuales, calificando la homosexualidad de antinatural y antiafricana. [145]

Según la ley sharia, el liwat (coito anal) y el sihaq o musahiqa ( tribadismo ) se consideran pecados o delitos penales. [35] La escuela sunita Hanafi , a diferencia de otras escuelas y ramas islámicas , rechaza la analogía como principio de jurisprudencia. Dado que no hay un llamado explícito al castigo de los homosexuales en las declaraciones aceptadas de Mahoma , los juristas Hanafi clasificaron la homosexualidad como un pecado en lugar de un delito según la ley religiosa y un delito tazir , lo que significa que el castigo se deja a la discreción de los gobernantes seculares. [146] [147] Según las escuelas Maliki , Shafi'i , Hanbali (sunita) y Ja'afari ( chiita ), cualquier sexo con penetración fuera del matrimonio o entre un hombre y su esclava es zina , un delito más grave. [148] La zina se castiga con azotes o muerte por lapidación; La posibilidad de aplicar la pena de muerte depende de la escuela, de si el hombre ha estado casado y de si es el cónyuge activo o pasivo. Sin embargo, la pena de muerte sólo puede aplicarse tras una confesión repetida cuatro veces por el acusado o tras el testimonio de cuatro testigos. [35] [149] Todas las escuelas sunitas, pero no la chiita Ja'afari, consideran que el sexo no anal entre hombres es un delito tazir. [150] En los últimos tiempos, algunos musulmanes progresistas han abogado por una nueva interpretación de liwat (que nunca se define en el Corán ) para que signifique algo distinto de los actos homosexuales consentidos. [151]

La adhesión al Islam es un importante predictor del mantenimiento de leyes que penalizan la homosexualidad y la pena de muerte por ello. La mayoría de los estudios no han encontrado asociación con el cristianismo. [152] [153] [154] La interferencia del Estado en asuntos religiosos, por ejemplo, los tribunales religiosos que tienen jurisdicción más allá del derecho de familia o las prohibiciones del matrimonio interreligioso , está fuertemente correlacionada con el mantenimiento de la criminalización de la homosexualidad. [155] En África, las campañas antihomosexuales promovidas por cristianos conservadores, a veces con el apoyo de grupos cristianos evangélicos conservadores de los Estados Unidos, han visto un aumento de los esfuerzos de aplicación de la ley y la introducción de penas más severas contra la actividad homosexual. [156] [157] [158]

Según la ley religiosa budista , no se castiga la homosexualidad entre los laicos. Aunque se prescriben duras penas para la actividad sexual con penetración por parte de monjes varones, los novicios sufren menos castigo que por la actividad heterosexual. [6]

Argumentos a favor

Una razón importante citada para criminalizar la homosexualidad es la afirmación, hecha sin evidencia, de que podría propagarse y que las leyes en su contra evitarían que los homosexuales reclutaran niños. [159] [160] [161] [162] Esta lógica fue posteriormente demostrada errónea por la investigación científica que mostró que la orientación sexual se fijaba a una edad temprana. [163] Tanto Filón de Alejandría [164] como Heinrich Himmler creían que si se permitía que se propagara sin control, la homosexualidad conduciría a la despoblación; por lo tanto, abogaron por castigos severos. [165] [166] La creencia de que Occidente está conspirando para despoblar África utilizando la homosexualidad también es un argumento común para mantener la criminalización de la homosexualidad en África. [167]

Los partidarios del paternalismo argumentan que el Estado puede interferir en la vida privada de los ciudadanos para asegurar una visión del bien común. [152] Un argumento común es que la criminalización de la homosexualidad es necesaria para mantener la moralidad pública , [168] [113] [169] los valores tradicionales y las normas culturales o sociales. [170] Las ansiedades en torno a la moralidad pública ganaron prominencia en la Europa occidental y América del Norte del siglo XIX. [168] Antes de la medicalización de la homosexualidad en los siglos XIX y XX, se consideraba comúnmente un vicio, similar a la embriaguez, que se producía como resultado de la degradación moral en lugar de ser una predisposición innata. [171] Los funcionarios soviéticos argumentaron que la homosexualidad era un peligro social que contravenía la moral socialista y que la criminalización era una herramienta esencial para reducir su prevalencia. [172] Algunos países han citado la percepción de que la criminalización de la homosexualidad evitaría la transmisión de infecciones de transmisión sexual , en particular el VIH/SIDA, como una razón para mantener sus leyes. [173] [174]

Otra razón que se esgrime a favor de la criminalización de la homosexualidad es la opinión pública. [175] [176] La rareza de los procesos también se cita como razón para no derogar las leyes. [133] [177]

Argumentos en contra

Las críticas a la criminalización de la homosexualidad comenzaron a ser expresadas por pensadores de la Ilustración como el filósofo legal Cesare Beccaria en su tratado de 1764 Sobre los crímenes y las penas . [31] [178] Los primeros oponentes argumentaron que las leyes eran poco prácticas de aplicar, [105] [179] [180] ineficaces para disuadir la homosexualidad, [181] [105] y demasiado intrusivas en la vida privada. [105] [179] [31] Por ejemplo, Napoleón creía que "el escándalo de los procedimientos legales solo tendería a multiplicar" los actos homosexuales. [182] En 1898, el político socialista August Bebel destacó la aplicación desproporcionada del párrafo 175 contra los hombres alemanes de clase trabajadora como una razón para la derogación. [183] ​​Un argumento que llevó a la despenalización de la homosexualidad en países como Canadá, Checoslovaquia , Alemania del Este y Bulgaria fue que la homosexualidad era una enfermedad patológica y, por lo tanto, inapropiada como objeto de sanciones penales. [184] [185] [186]

Otro argumento citado para la despenalización de la homosexualidad es que la moral es distinta de la ley, que debería preocuparse solo por el bien público. Basado en el trabajo de John Stuart Mill , el principio de daño postula que la conducta solo debe considerarse criminal si daña a personas distintas de las que realizan la acción. Según este principio, la homosexualidad no debe ser criminalizada. [187] [188] El Informe Wolfenden de 1957 , que propuso la despenalización de la homosexualidad en el Reino Unido, desató un famoso debate entre Lord Devlin , HLA Hart y otros sobre si la ley era un instrumento adecuado para la aplicación de la moral cuando no se ven afectados los intereses de las partes que no consienten. [189] [190] Muchas de estas justificaciones son consistentes con una fuerte condena moral de la homosexualidad [179] y son disputas sobre la mejor manera de manejar el problema social percibido de la homosexualidad, en lugar de basarse en los derechos inalienables de las personas LGBT. [186]

Otra línea de razonamiento sostiene que la homosexualidad no es moralmente incorrecta. El filósofo utilitarista Jeremy Bentham escribió la primera defensa sistemática de la libertad sexual , argumentando que la homosexualidad y otras formas de sexo consensual eran moralmente aceptables ya que eran placenteras para sus participantes y prohibir estos actos destruía gran parte de la felicidad humana. [191] En las décadas de 1860 y 1870, el alemán Karl Heinrich Ulrichs fue el crítico más destacado de la criminalización de la homosexualidad. [192] Su demanda de igualdad ante la ley y en la religión sobre la base de un impulso sexual innato y biológico, comenzando con la despenalización de la homosexualidad y terminando con el matrimonio entre personas del mismo sexo , son similares a las que buscan las organizaciones de derechos LGBT en el siglo XXI. [193] Como resultado de los cambios sociales, en el siglo XXI, la mayoría de las personas en muchos países occidentales ven la homosexualidad como moralmente aceptable o no como una cuestión moral. [194] [195]

Derechos humanos

La criminalización de la homosexualidad es una violación del derecho internacional de los derechos humanos . [133] El Tribunal Europeo de Derechos Humanos encontró que las leyes que criminalizaban la homosexualidad violaban el derecho a la vida privada garantizado por el Artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos en Dudgeon v. Reino Unido (1981), Norris v. Irlanda (1988), y Modinos v. Chipre (1993). [196] En el caso de 1994 Toonen v. Australia , el Comité de Derechos Humanos dictaminó que la criminalización de la homosexualidad en Tasmania violaba el derecho a la privacidad y la no discriminación garantizados en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos , a pesar de que el solicitante nunca fue arrestado ni acusado de violar la ley. Mientras que Tasmania argumentó que la ley era necesaria para proteger la moral tradicional y prevenir la transmisión del VIH, el Comité de Derechos Humanos encontró que los argumentos sobre la moral no están aislados de las normas internacionales de derechos humanos. [197]

En 2014, la Comisión de Derechos Humanos y de los Pueblos de la Unión Africana emitió una resolución histórica en la que pedía la despenalización de la homosexualidad. [198] En 2020, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos determinó en Gareth Henry y Simone Carline Edwards contra Jamaica que las leyes de Jamaica que penalizaban las actividades entre personas del mismo sexo violaban el derecho a la privacidad, el derecho a un trato humano, la libertad de movimiento y el principio de legalidad de los solicitantes garantizados por la Convención Americana sobre Derechos Humanos . La comisión recomendó que Jamaica derogara las leyes contra la actividad entre personas del mismo sexo para garantizar la no repetición de abusos similares de los derechos humanos en el futuro. [199] La persecución por motivos de orientación sexual es una razón para solicitar asilo en algunos países, incluidos Canadá, la Unión Europea y el Reino Unido, aunque, según el caso, la mera existencia de sanciones penales puede no ser suficiente para que se le conceda asilo a un solicitante. [133] [200]

Opinión pública

Según una encuesta mundial de 2017 realizada por ILGA , la criminalización de la homosexualidad está correlacionada con opiniones más negativas sobre las personas LGBT y los derechos LGBT. En general, el 28,5 por ciento de los encuestados apoyó la criminalización de la homosexualidad, mientras que el 49 por ciento estuvo en desacuerdo. En los estados que penalizan la homosexualidad, el 42 por ciento está de acuerdo y el 36 por ciento en desacuerdo, en comparación con los estados que no la penalizan, donde el 22 por ciento está de acuerdo y el 55 por ciento en desacuerdo. Conocer a alguien que es gay, lesbiana o bisexual se correlaciona con un menor apoyo a la criminalización. [201] El número de estadounidenses que está de acuerdo con que la homosexualidad debería ser un delito penal ha disminuido del 56 por ciento en 1986 al 18 por ciento en 2021. [202] Las encuestas de opinión pública muestran que, si bien el 78 por ciento de los africanos desaprueba la homosexualidad, solo el 45 por ciento apoya que se criminalice. [203]

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