Acuerdo de confidencialidad
Acuerdo contractual de no divulgar información específica

Muchas instituciones bancarias mantienen la privacidad de sus clientes mediante acuerdos de confidencialidad. Algunas, como el privilegio abogado-cliente , ofrecen el privilegio banquero-cliente .

Un acuerdo de confidencialidad ( NDA ), también conocido como acuerdo de confidencialidad ( CA ), acuerdo de divulgación confidencial ( CDA ), acuerdo de información confidencial ( PIA ) o acuerdo de confidencialidad ( SA ), es un contrato legal o parte de un contrato entre al menos dos partes que describe material, conocimiento o información confidencial que las partes desean compartir entre sí para ciertos fines, pero desean restringir el acceso. Los acuerdos de confidencialidad médico-paciente (privilegio médico-paciente), privilegio abogado-cliente , privilegio sacerdote-penitente y confidencialidad banco-cliente son ejemplos de NDA, que a menudo no están consagrados en un contrato escrito entre las partes.

Es un contrato mediante el cual las partes acuerdan no revelar ninguna información cubierta por el acuerdo. Un NDA crea una relación confidencial entre las partes, típicamente para proteger cualquier tipo de información confidencial y de propiedad o secretos comerciales . Como tal, un NDA protege la información comercial no pública. Como todos los contratos, no se pueden hacer cumplir si las actividades contratadas son ilegales . Los NDA se firman comúnmente cuando dos empresas, individuos u otras entidades (como sociedades, sociedades, etc.) están considerando hacer negocios y necesitan comprender los procesos utilizados en el negocio de cada uno con el propósito de evaluar la posible relación comercial. Los NDA pueden ser "mutuos", lo que significa que ambas partes están restringidas en su uso de los materiales proporcionados, o pueden restringir el uso del material por una sola parte. Se puede exigir a un empleado que firme un NDA o un acuerdo similar a un NDA con un empleador, protegiendo los secretos comerciales. De hecho, algunos contratos de trabajo incluyen una cláusula que restringe el uso y la difusión de información confidencial propiedad de la empresa por parte de los empleados. En disputas legales resueltas por acuerdo , las partes a menudo firman un acuerdo de confidencialidad relacionado con los términos del acuerdo. [1] [2] Algunos ejemplos de dichos acuerdos son el Acuerdo de marca registrada Dolby con Dolby Laboratories , el Acuerdo Windows Insider y el CFP (Programa de comentarios de la comunidad) de Halo con Microsoft .

En algunos casos, los empleados que son despedidos a raíz de sus quejas sobre prácticas inaceptables ( denunciantes ) o discriminación y acoso contra ellos mismos, pueden recibir una compensación sujeta a un acuerdo de confidencialidad que les prohíbe revelar los hechos denunciados. Es posible que dichas condiciones en un acuerdo de confidencialidad no sean exigibles por ley, aunque pueden intimidar al ex empleado para que guarde silencio. [3]

Un concepto similar se expresa en el término "acuerdo de no desprestigio", que impide a una parte afirmar algo " despectivo " sobre la otra parte. [4]

Tipos generales

Un acuerdo de confidencialidad (NDA) puede clasificarse como unilateral, bilateral o multilateral:

Unilateral

Un NDA unilateral (a veces denominado NDA unidireccional) involucra a dos partes donde solo una parte (es decir, la parte divulgadora) anticipa divulgar cierta información a la otra parte (es decir, la parte receptora) y requiere que la información esté protegida de futuras divulgaciones por alguna razón (por ejemplo, mantener el secreto necesario para cumplir con las leyes de patentes [5] o la protección legal para secretos comerciales, limitar la divulgación de información antes de emitir un comunicado de prensa para un anuncio importante o simplemente asegurar que una parte receptora no use o divulgue información sin compensar a la parte divulgadora).

Bilateral

Un acuerdo de confidencialidad bilateral (a veces denominado acuerdo de confidencialidad mutuo, acuerdo de confidencialidad mutuo o acuerdo de confidencialidad bidireccional) involucra a dos partes, en cuyo caso ambas partes prevén divulgar información a la otra y cada una tiene la intención de protegerla de una mayor divulgación. Este tipo de acuerdo de confidencialidad es común en el caso de empresas que están considerando algún tipo de empresa conjunta o fusión.

Cuando se les presenta un acuerdo de confidencialidad unilateral, algunas partes pueden insistir en un acuerdo de confidencialidad bilateral, aun cuando prevén que sólo una de las partes divulgará información en virtud del acuerdo de confidencialidad. Este enfoque tiene por objeto incentivar al redactor a hacer que las disposiciones del acuerdo de confidencialidad sean más "justas y equilibradas" introduciendo la posibilidad de que una parte receptora pueda convertirse posteriormente en una parte divulgadora o viceversa, lo que no es una situación del todo infrecuente.

Multilateral

Un acuerdo de confidencialidad multilateral involucra a tres o más partes, en el que al menos una de ellas prevé divulgar información a las otras partes y exige que la información esté protegida contra futuras divulgaciones. Este tipo de acuerdo de confidencialidad elimina la necesidad de acuerdos de confidencialidad unilaterales o bilaterales separados entre sólo dos partes. Por ejemplo, un único acuerdo de confidencialidad multipartidario celebrado por tres partes que tengan la intención de divulgar información a las otras dos partes podría utilizarse en lugar de tres acuerdos de confidencialidad bilaterales separados entre la primera y la segunda parte, la segunda y la tercera parte, y la tercera y la primera parte.

Un acuerdo de confidencialidad multilateral puede ser ventajoso porque las partes involucradas revisan, ejecutan e implementan un solo acuerdo. Esta ventaja puede verse compensada por negociaciones más complejas que pueden requerirse para que las partes involucradas lleguen a un consenso unánime sobre un acuerdo multilateral.

Contenido

Un acuerdo de confidencialidad puede proteger cualquier tipo de información que no sea de conocimiento general. También puede contener cláusulas que protejan a la persona que recibe la información, de modo que si la obtuvo legalmente a través de otras fuentes, no esté obligada a mantenerla en secreto. [6] En otras palabras, el acuerdo de confidencialidad normalmente solo exige que la parte receptora mantenga la información en confidencialidad cuando dicha información haya sido suministrada directamente por la parte divulgadora.

Algunas cuestiones comunes abordadas en un NDA incluyen: [7]

  • describiendo las partes del acuerdo;
  • Si la información confidencial debe etiquetarse como confidencial
  • la definición de lo que es confidencial, es decir, la información que debe mantenerse confidencial. Los acuerdos de confidencialidad modernos suelen incluir una larga lista de tipos de elementos que están cubiertos, incluidas solicitudes de patentes no publicadas , conocimientos técnicos, esquemas, información financiera , representaciones verbales, listas de clientes, listas de proveedores, prácticas/estrategias comerciales, etc.;
  • el período de divulgación: la información no divulgada durante el período de divulgación (por ejemplo, un año después de la fecha del acuerdo de confidencialidad) no se considera confidencial;
  • las exclusiones de lo que debe mantenerse confidencial. Por lo general, las restricciones a la divulgación o uso de datos confidenciales serán inválidas si
    • el destinatario tenía conocimiento previo de los materiales;
    • el destinatario obtuvo conocimiento posterior de los materiales a través de otra fuente;
    • los materiales están generalmente disponibles para el público; o
    • Los materiales están sujetos a una citación judicial.
  • disposiciones que restringen la transferencia de datos en violación de las leyes que rigen el control de las exportaciones y la seguridad nacional ;
  • el plazo y las condiciones (en años) de la confidencialidad, es decir, el período de tiempo durante el cual permanecerá confidencial;
  • el plazo (en años) durante el cual el acuerdo es vinculante;
  • permiso para obtener una medida cautelar ex parte ;
  • Descripción de las acciones que deben realizarse con los materiales confidenciales al finalizar el acuerdo;
  • ¿Qué/cuándo puede ser modificado por un tribunal?
  • las obligaciones del receptor con respecto a la información confidencial, que normalmente incluyen alguna versión de las obligaciones:
    • utilizar la información únicamente para los fines enumerados;
    • revelarla únicamente a las personas que tengan necesidad de conocer la información para esos fines;
    • hacer todos los esfuerzos apropiados (no menos de los razonables) para mantener segura la información. Los esfuerzos razonables se definen a menudo como un estándar de cuidado relacionado con la información confidencial que no es menos riguroso que el que el receptor utiliza para mantener segura su propia información similar; y
    • garantizar que cualquier persona a quien se le revele la información cumpla además con las obligaciones que restringen el uso, restringen la divulgación y garantizan una seguridad al menos tan protectora como el acuerdo; y
    • Destrucción o devolución a petición del interesado
  • tipos de divulgación permisible, como las requeridas por ley o por orden judicial (muchos acuerdos de confidencialidad requieren que la parte receptora notifique rápidamente a la parte divulgadora sobre cualquier esfuerzo para obtener dicha divulgación y posiblemente que coopere con cualquier intento de la parte divulgadora de buscar protección judicial para la información confidencial relevante).
  • La ley y la jurisdicción que rigen para las partes. Las partes pueden elegir la jurisdicción exclusiva de un tribunal de un país .
  • si se permiten o no jurados y arbitrajes
  • ¿Quién es el propietario o tiene derechos sobre la información?

Ley y práctica por jurisdicción

Australia

En Australia se utilizan habitualmente los contratos de confidencialidad y fidelidad (también denominados contratos de confidencialidad o contratos de confidencialidad) . Estos documentos suelen tener el mismo propósito que los contratos de confidencialidad que se utilizan en otros lugares y contienen disposiciones similares.

India

Los NDA se utilizan en la India . [8] Se han descrito como "una forma cada vez más popular de restringir la pérdida de conocimiento de I+D a través de la rotación de personal en las empresas de TI indias". [8] A menudo los utilizan empresas de otros países que están subcontratando o deslocalizando trabajo a empresas de la India. [9] [10] Las empresas que subcontratan investigación y desarrollo de biofarmacia a la India los utilizan, y las empresas indias en el sector farmacéutico son "competentes" en su uso. [11] [12] En la industria espacial , los NDA "son cruciales". [13] "Los acuerdos de no divulgación y confidencialidad ... son ... generalmente exigibles siempre que sean razonables". [14] A veces, los NDA han sido anticompetitivos y esto ha dado lugar a desafíos legales. [15]

Reino Unido

En el Reino Unido , el término "back-to-back agreement" se refiere a un acuerdo de confidencialidad celebrado con un tercero que recibe legítimamente información confidencial, lo que le impone obligaciones de confidencialidad similares a las de la parte inicial a la que se le concedió la información. La jurisprudencia de una decisión del Tribunal de Apelación de 2013 ( Dorchester Project Management v BNP Paribas ) confirmó que un acuerdo de confidencialidad se interpretará como un contrato sujeto a las reglas de interpretación contractual que se aplican generalmente en los tribunales ingleses. [16]

Los acuerdos de confidencialidad se utilizan a menudo como condición para un acuerdo financiero en un intento de silenciar a los empleados denunciantes para que no hagan públicas las fechorías de sus antiguos empleadores. Existe una ley, la Ley de Divulgación de Interés Público de 1998 , que permite la "divulgación protegida" a pesar de la existencia de un acuerdo de confidencialidad, aunque a veces los empleadores intimidan al ex empleado para que guarde silencio a pesar de ello. [3] [17]

En algunos casos jurídicos en que se han incumplido las condiciones de un acuerdo de confidencialidad, la parte ganadora puede elegir entre daños basados ​​en una cuenta de las ganancias comerciales que podrían haberse obtenido si se hubiera cumplido el acuerdo, o daños basados ​​en el precio de liberar a la otra parte de sus obligaciones bajo el acuerdo. [18]

Las entidades comerciales que celebran acuerdos de confidencialidad deben asegurarse de que el alcance de su acuerdo no vaya más allá de lo necesario para proteger la información comercial. En el caso de Jones v Ricoh , visto por el Tribunal Superior en 2010, Jones presentó una demanda contra la fotocopiadora Ricoh por incumplimiento de su acuerdo de confidencialidad cuando Ricoh presentó una oferta para un contrato con un tercero. Ricoh solicitó la liberación de sus obligaciones en virtud del acuerdo mediante una solicitud de sentencia sumaria , y el tribunal estuvo de acuerdo en que la redacción pertinente "iba más allá de lo que podría exigirse razonablemente" para proteger la información comercial. Se consideró que el acuerdo infringía el artículo 101 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea , que prohíbe los acuerdos que tuvieran por objeto o efecto distorsionar la competencia, y, por lo tanto, era inaplicable. [19]

Estados Unidos

Los acuerdos de confidencialidad son muy comunes en Estados Unidos, y más de un tercio de los empleos en Estados Unidos contienen un acuerdo de confidencialidad. El Congreso de Estados Unidos aprobó la Ley Speak Out en 2022, que los prohíbe en relación con el acoso y la agresión sexual , y el presidente Joe Biden firmó el proyecto de ley el 7 de diciembre de 2022. [20]

Algunos estados, entre ellos California , tienen circunstancias especiales relacionadas con los acuerdos de confidencialidad y las cláusulas de no competencia . Los tribunales y la legislatura de California han señalado que, en general, valoran más la movilidad y el espíritu emprendedor de los empleados que la doctrina proteccionista. [21] [22]

Véase también

Referencias

  1. ^ Henry Pharr III (17 de marzo de 2016). "Cláusulas de confidencialidad y no divulgación en contratos comerciales: ¿vale la pena el esfuerzo?". Análisis detallado del sector inmobiliario. Archivado del original el 26 de agosto de 2018. Consultado el 8 de febrero de 2018. [L]a mayoría de los propietarios e inquilinos están unidos en el interés de no querer que los términos de su acuerdo se publiquen en un foro público donde pueden ser malinterpretados o malinterpretados como débiles, asustados o simplemente no tener sentimientos firmes sobre su negocio y sus acciones.
  2. ^ Joe Davies (2014). "Condiciones de confidencialidad en los acuerdos de conciliación". Vann Attorneys. Si alguna vez ha firmado un acuerdo de conciliación para resolver alguna disputa, es muy probable que contuviera una cláusula de confidencialidad. En muchos casos, una de las partes o ambas desean mantener en secreto los términos de un acuerdo, ya sea para evitar la divulgación de los montos pagados para llegar a un acuerdo o por alguna otra razón.
  3. ^ ab "Consulta sobre cláusulas de confidencialidad" (PDF) . Departamento de Negocios, Energía y Estrategia Industrial del Reino Unido . Marzo de 2019.
  4. ^ Kilday, G., El director Paul Schrader dice que su nueva película de Nicolas Cage "me la quitaron", The Hollywood Reporter , publicado el 16 de octubre de 2014, consultado el 6 de julio de 2023
  5. ^ Radack, David V. (1994). "Understanding Confidentiality Agreements" (Comprender los acuerdos de confidencialidad). JOM . The Minerals, Metals & Materials Society . En segundo lugar, el uso de acuerdos de confidencialidad puede evitar la pérdida de valiosos derechos de patente.
  6. ^ "Propiedad intelectual: uso de acuerdos de confidencialidad". Yahoo! Small Business. Archivado desde el original el 23 de marzo de 2009.
  7. ^ Hanson, por Mark J.; Thompson, Joe R.; Dahlgren, Joel J. "Descripción general de los acuerdos de confidencialidad". Extensión y divulgación de la Universidad Estatal de Iowa.
  8. ^ ab Basu, K. (2007). The Oxford Companion to Economics in India [Compendio de Oxford sobre economía en la India]. Oxford University Press. pág. 327. ISBN 978-0-19-566984-8. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  9. ^ Swaminathan, JM (2009). Superpotencia económica india: ¿ficción o futuro?. Serie científica mundial sobre negocios del siglo XXI. World Scientific Pub. p. 46. ISBN 978-981-281-465-4. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  10. ^ Vagadia, B. (2007). Subcontratación en India: un manual jurídico. Springer Berlin Heidelberg. pág. 120. ISBN 978-3-540-72220-5. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  11. ^ Chowdhury, PR (2011). Subcontratación de I+D de biofarmacia a la India. Woodhead Publishing Series in Biomedicine. Elsevier Science. pág. 13. ISBN 978-1-908818-01-0. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  12. ^ Comisión, USIT Condiciones competitivas para la inversión extranjera directa en la India, Estudio de investigación del personal n.° 30. DIANE Publishing. pág. 8-PA14. ISBN 978-1-4578-1829-5. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  13. ^ Agarwal, AK (2022). Hacer negocios en la India: el marco PESTEL. Gestión para profesionales. Springer Nature Singapore. pág. 107. ISBN 978-981-16-9045-7. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  14. ^ Rowe, EA; Sandeen, SK (2015). Secreto comercial y transacciones internacionales: derecho y práctica. Serie Elgar Intellectual Property Law and Practice. Edward Elgar Publishing, Incorporated. pág. 198. ISBN 978-1-78254-078-6. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  15. ^ Bharadwaj, A.; Devaiah, VH; Gupta, I. (2022). Localización de la certeza jurídica en la concesión de licencias de patentes. Springer Nature Singapore. pág. 91. ISBN 978-981-15-0181-4. Recuperado el 2 de julio de 2023 .
  16. ^ Howell, A., Acuerdos de confidencialidad consecutivos, Taylor Wessing , publicado el 19 de abril de 2013, consultado el 27 de julio de 2023
  17. ^ Rianna Croxford (17 de abril de 2019). "Las universidades del Reino Unido se enfrentan a críticas por la 'orden de silencio'". BBC News .
  18. ^ Pinsent Masons, firma de capital riesgo acusada de robar un plan de negocios, debe pagar daños y perjuicios, no ganancias, publicado el 29 de marzo de 2010, consultado el 6 de noviembre de 2023
  19. ^ Gerschlick, P., Reino Unido: Una restricción demasiado amplia de la cláusula contractual de no competencia entre no competidores infringió la legislación de competencia de la UE – Jones v Ricoh, Tribunal Superior, Mondaq , publicado el 27 de julio de 2010, consultado el 5 de octubre de 2023
  20. ^ Price, Michelle L. (7 de diciembre de 2022). "Biden firma una ley que limita los acuerdos de confidencialidad que impiden a las víctimas de acoso sexual hablar abiertamente". PBS . Consultado el 7 de diciembre de 2022 .
  21. ^ Chapman, Lisa (septiembre de 2010). "El impacto de la saga de Mark Hurd en la prohibición de California de los pactos de no competencia". Archivado desde el original el 14 de febrero de 2017.
  22. ^ Gromov, Gregory (octubre de 2010). "Experimento NDA creado por Mark Hurd". NetValley.

Lectura adicional

  • Wiedeman, Reeves (1 de julio de 2024). «Cómo la NDA se convirtió en el documento legal que define nuestra época». The Cut . Nueva York: Vox Media . Consultado el 2 de julio de 2024 .
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