Legislación primaria y secundaria

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La legislación primaria y la legislación secundaria (esta última también llamada legislación delegada o legislación subordinada ^[1] ) son dos formas de derecho , creadas respectivamente por los poderes legislativo y ejecutivo de los gobiernos en las democracias representativas . La legislación primaria generalmente consiste en estatutos, también conocidos como " leyes ", que establecen principios y reglas generales, pero pueden delegar autoridad específica a un poder ejecutivo para hacer leyes más específicas bajo la égida de la ley principal. El poder ejecutivo puede luego emitir legislación secundaria (a menudo por orden en consejo en los sistemas parlamentarios , o por agencias reguladoras en los sistemas presidenciales ), creando regulaciones legalmente exigibles y los procedimientos para implementarlas. ^[2]

En el derecho australiano , la legislación primaria incluye las leyes del Parlamento de la Commonwealth y de los parlamentos estatales o territoriales. La legislación secundaria, formalmente denominada instrumentos legislativos, son reglamentos elaborados de conformidad con la ley por el poder ejecutivo o judicial u otros órganos específicos que tienen el efecto de una ley. ^[3] La legislación secundaria representa aproximadamente la mitad del volumen de la legislación de la Commonwealth. ^[3] Aunque la elabora el ejecutivo, la legislación secundaria sigue siendo examinada por el parlamento y puede ser rechazada por una resolución de cualquiera de las cámaras del parlamento. ^[3]

En el derecho canadiense , la legislación primaria (también llamada ley estatutaria) está formada por leyes del Parlamento de Canadá y las legislaturas de las provincias, y por órdenes en consejo dictadas en virtud de la prerrogativa real. La legislación secundaria (también llamada reglamentación) incluye leyes dictadas por órdenes en consejo federales o provinciales en virtud de una ley habilitante dictada previamente por el parlamento o la legislatura.

En los sistemas de derecho civil , el parlamento emite la legislación primaria y los órganos inferiores tienen poderes para emitir legislación delegada. La acción de revisión judicial de la validez de la legislación secundaria puede interponerse ante un tribunal, por ejemplo, el tribunal constitucional . ^[a]

Por ejemplo, en Finlandia ^[5] la práctica consiste en delegar la elaboración de legislación secundaria ("decreto", finlandés : asetus ) principalmente al Gobierno finlandés (el gabinete) en su conjunto, a ministerios individuales (realizada por el ministro; por ejemplo, cuando el cambio de la posición jurídica de las personas es limitado y técnico), o al Presidente de la República (por ejemplo, cuando la implementación de obligaciones de tratados internacionales no requiere legislación). La delegación a agencias gubernamentales es excepcional (por ejemplo, cuando la necesidad de regulación es técnica y puede cambiar rápidamente) y se realiza con extrema cautela.

En España, la legislación primaria se compone de leyes y leyes orgánicas . Las leyes orgánicas son aquellas que desarrollan materias delegadas constitucionalmente, por ejemplo, la ley electoral. El gobierno también puede crear leyes, llamadas decretos - ley , para asuntos urgentes y tienen restricciones en lo que pueden hacer. Los decretos-ley deben ser aprobados en el plazo de un mes por las Cortes Generales . La legislación secundaria se llama decreto legislativo ; solo puede delegar en el gobierno para un tema determinado, dentro de un límite de tiempo y solo una vez. ^[6]

Cada estado miembro de la Unión Europea (UE) tiene sus propias leyes, pero el derecho de la UE tiene primacía en determinadas circunstancias. Los Tratados de la UE son la legislación primaria de la UE. ^[7] Estos incluyen el tratado fundacional, el Tratado de Roma de 1957 y todos los tratados posteriores, como el Tratado de Maastricht , el Tratado de Niza y el Tratado de Lisboa . La legislación secundaria se promulga en virtud de los Tratados, ^[8] adoptando diversas formas y puede ser legislativa o no legislativa.

Los formularios incluyen reglamentos vinculantes, directivas, decisiones y recomendaciones y opiniones no vinculantes:

• Un reglamento ^[9] es una ley vinculante en todos sus elementos y directamente aplicable en todos los Estados miembros sin necesidad de una aplicación nacional. Los ciudadanos de la UE pueden tener legitimidad para perseguir las infracciones de reglamentos y tratados, como en el caso Van Gend en Loos v Nederlandse Administratie der Belastingen .
• Una directiva ^[9] está dirigida a los Estados miembros como marco para su legislación. Es "vinculante en cuanto al resultado que debe lograrse", pero los Estados miembros pueden elegir su propia forma de aplicación. Los ciudadanos de la UE pueden tener legitimidad para impugnar los incumplimientos de la aplicación, como en el caso Francovich contra Italia .
• Una decisión ^[9] es una ley que aborda una cuestión específica. Los destinatarios pueden impugnar una decisión mediante revisión judicial .

Los actos legislativos se promulgan mediante el procedimiento legislativo , iniciado por la Comisión , y finalmente adoptado por el Consejo y el Parlamento Europeo actuando de común acuerdo, lo que también puede implicar una consulta con el Comité Económico y Social Europeo y el Comité Europeo de las Regiones .

Los actos no legislativos incluyen los actos de ejecución y los actos delegados , como los adoptados por la Comisión en aplicación de una política, que pueden implicar a los denominados comités de comitología . La Comisión puede actuar de manera cuasijudicial en materia de Derecho de la competencia de la UE, una facultad definida en los artículos 101 y 102 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea .

Las partes privilegiadas, como los Estados miembros, las instituciones de la UE y aquellas con legitimación específica, pueden iniciar litigios para impugnar la validez de la legislación secundaria en virtud de los Tratados.

La legislación subsidiaria en Hong Kong se elabora con poderes delegados por una ley promulgada por el Consejo Legislativo de Hong Kong.

En el Reino Unido , la legislación primaria puede adoptar diversas formas: ^[10]

• Una ley del Parlamento .
• Una ley del Parlamento escocés , una medida o ley del Senado o una ley de la Asamblea de Irlanda del Norte
• Una Orden en Consejo hecha bajo la Prerrogativa Real
• Medidas de la Iglesia de Inglaterra : los instrumentos mediante los cuales se realizan cambios en la legislación relacionada con la administración y organización de la Iglesia.

En el Reino Unido, la legislación secundaria (también denominada legislación delegada o legislación subordinada ) es la ley creada por una autoridad ejecutiva en virtud de poderes delegados por una promulgación de legislación primaria, que otorga a la agencia ejecutiva el poder de implementar y administrar los requisitos de esa legislación primaria. ^[11]

Las formas de legislación secundaria en el Reino Unido incluyen únicamente:

• Instrumentos reglamentarios : se redactan en diversas formas, generalmente órdenes del Consejo , reglamentos, normas y órdenes. La forma que se debe adoptar suele estar establecida en la ley habilitante.

La Ley de Retirada de la Unión Europea de 2018 define la legislación terciaria de la UE ^[12] en la legislación de la UE conservada después del Brexit como ^{[13] :}

• (a) cualquier disposición adoptada en virtud de:
  • (i) un reglamento de la UE,
  • (ii) una decisión en el sentido del artículo 288 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea, o
  • (iii) una directiva de la UE,
  en virtud del artículo 290 o del artículo 291(2) del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea o del antiguo artículo 202 del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, o
• b) cualquier medida adoptada de conformidad con el antiguo artículo 34(2)(c) del Tratado de la Unión Europea para ejecutar decisiones en virtud del antiguo artículo 34(2)(c),

pero no incluye ninguna disposición o medida que sea una directiva de la UE[.]

Según las notas explicativas que acompañan a la Ley, esto pretende cubrir los actos delegados y de ejecución ^[14] que no se promulgaron mediante el procedimiento legislativo de la Unión Europea .

La distinción entre legislación primaria y secundaria que se hace en el inglés británico no se utiliza en el inglés estadounidense , debido a la aversión de los estadounidenses por el concepto constitucional británico de fusión de poderes , por considerarlo inherentemente incompatible con el debido proceso y el estado de derecho (una de las grandes divergencias entre la filosofía política estadounidense y británica que condujo a la Revolución estadounidense ). En cambio, la Constitución de los Estados Unidos impone una estricta separación de poderes . Por lo tanto, la palabra legislación se utiliza para referirse únicamente a los actos del poder legislativo, y nunca a los poderes ejecutivo o judicial. En una opinión mayoritaria de 2013 de la Corte Suprema de los Estados Unidos , el juez asociado Antonin Scalia explicó: ^[15]

[El poder legislativo] está depositado exclusivamente en el Congreso [y el poder judicial] en la "Corte Suprema" y "los tribunales inferiores que el Congreso pueda de tiempo en tiempo ordenar y establecer"... Los organismos establecen normas... y llevan a cabo decisiones judiciales... y lo han hecho desde el comienzo de la República. Estas actividades adoptan formas "legislativas" y "judiciales", pero son ejercicios del "Poder Ejecutivo" (de hecho, según nuestra estructura constitucional deben ser ejercicios del mismo).

En los Estados Unidos, una ley del Congreso a nivel federal es el equivalente al concepto británico de legislación primaria. Una ley que delega la autoridad para promulgar reglamentos a una agencia se denomina ley de autorización o delegación de autoridad para elaborar reglamentos .

En los Estados Unidos, una regla o reglamento es una directiva promulgada por una agencia del poder ejecutivo del gobierno federal de los EE. UU. de conformidad con la autoridad delegada por una ley del Congreso, a menudo con la salvedad de que es una regla a la que se le da "fuerza de ley" por el estatuto autorizante.

El cuerpo de leyes que rige el ejercicio de los poderes normativos de las agencias se denomina " derecho administrativo ", y deriva principalmente de la Ley de Procedimiento Administrativo (APA) y de las decisiones que la interpretan. Además de controlar la acción "cuasi legislativa" de las agencias, la APA también controla las acciones "cuasi judiciales" en las que una agencia actúa de manera análoga a un tribunal , en lugar de a una legislatura.

• Orden ejecutiva (Estados Unidos)  – Instrucción administrativa federal emitida por el presidente de los Estados UnidosPages displaying short descriptions of redirect targets
• Elaboración de normas  : proceso mediante el cual las agencias del poder ejecutivo crean regulaciones.
• Legislación basada en evidencia  : enfoque legislativo que utiliza evidencia empírica para redactar leyes

 Este artículo incorpora texto publicado bajo la Licencia de Gobierno Abierto Británica : Parlamento del Reino Unido . «Legislación secundaria» . Consultado el 31 de octubre de 2015 .

• Actos públicos generales del Parlamento del Reino Unido
• Legislación secundaria en el Parlamento del Reino Unido